KİK Kararı: 2020/UH.II-1731

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/047
Gündem No : 67
Karar Tarihi : 21.10.2020
Karar No : 2020/UH.II-1731
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Dizayn Yönetim Danışmanlığı Restorasyon Otomasyon Sosyal Hizm. Temizlik Taşım. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/378212 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 16.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Dizayn Yönetim Danışmanlığı Restorasyon Otomasyon Sosyal Hizm. Temizlik Taşım. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 10.09.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.09.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.09.2020 tarih ve 41885 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.09.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1453 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1)İdari Şartname’nin 46.1.1’inci maddesinin fiyat farkına ilişkin esasların 6’ncı maddesi ile çeliştiği, ilgili düzenlemede tüm maaş grupları için brüt asgari ücret tutarına göre fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği, ancak fiyat farkına ilişkin esaslara göre her maaş grubu için brüt maliyeti üzerinden fiyat farkı ödenmesi gerektiği,

2. Teknik Şartname’nin Ek-2 listesinde belirtilen gramaj listesinin çiğ girdi miktarlarına mı veya pişmiş gramaj miktarlarına mı yönelik olduğuna ilişkin net bir düzenlemenin bulunmadığı, bu düzenlemenin isteklileri tereddüde düşürdüğü,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemede işçi maaşlarının ödenmemesi halinde düzenlenecek cezanın her işçi için mi ya da tek seferde mi belirleneceğine ilişkin net bir düzenlemenin olmadığı, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

4. İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde işçilik giderleri ile ilgili artış olduğunda yükleniciye ödemeye yapılamayacağının düzenlendiği, aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde ise 25.1’inci maddesinde belirtilen giderler için fiyat farkı ödeneceğinin belirtildiği, ihale dokümanının çelişkili düzenlemeler içerdiği,

5. Teknik Şartname’de yer verilen bazı malzemelerin mal alımı kapsamına girdiği ve bazı ürünlerde marka belirtildiği, söz konusu hususların mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

6. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde engelli personele ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, engelli işçi sayısına ve bu işçilerin tabi olacakları ücret grubuna yer verilmediği,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde yer alan düzenlemede yer alan 10 aykırılığın hangi aralıklarla gerçekleşmiş olması gerektiğine ilişkin düzenlemenin bulunmadığı, söz konusu düzenlemenin tip Şartname’nin 26 numaralı dipnotuna aykırılık teşkil ettiği,

8. İhale dokümanında temizlik malzemelerine ve bu malzemelerin miktarına ilişkin düzenlemelerin yapılmadığı, söz konusu durumun sağlıklı teklif verilmesine engel teşkil ettiği,

9. Sözleşme Tasarısı’nın 12’nci maddesinde ödemelerin kaç gün içerisinde tahakkuka bağlanacağına ve ödemelerin kaç gün içinde yapılacağına ilişkin düzenlemenin bulunmadığı,

10. Teknik Şartname’nin gıda evsafı kısmında ekmeklerin kaç adet verileceğinin düzenlenmediği, sandviç ekmeği ve pide ekmeğinin gramajlarının belli olmadığı, bu durumun isteklileri tereddüde düşürdüğü,

11. Personelin kıdem ve ihbar tazminatının kim tarafından ödeneceğinin belli olmadığı, bu durumun 6552 sayılı Kanun, 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci ve 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” açıklaması,

“Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

(2) Fiyat farkı uygulanan işlerde, zorunlu nedenler dışında, hakedişlerin uygulama ayını takip eden ay içerisinde ve uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olduktan sonra düzenlenmesi esastır. Uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olmadan hakedişin düzenlendiği hallerde, fiyat farkı hesabı hakedişle birlikte yapılmaz, uygulama ayına ait endeksler belli olduktan sonra ayrıca hesaplanır.

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

(4) Bu Esasların uygulanması sonucu ilave olarak ödenecek ya da kesilecek tutarlar fiyat farkı olup, yüklenici ile idare arasında imzalanan sözleşme bedelini değiştirmez.

…

(6) Bu Esaslara göre hesaplanan fiyat farkları, fiyat farkı ödenmesine konu olabilecek tüm fiyat artışlarını kapsar. Ancak, yüklenicinin kullandığı usuller, makine, ekipman, malzeme ve işçiliğin cins ve miktarı, Türk parasının yabancı paralar karşısında değer kaybetmesi veya kazanması, yurtdışından temin edilen malzemenin menşei ülkede fiyatının değişmesi veya bu Esaslarda düzenlenmeyen benzeri diğer nedenlerle fiyat farkı hesaplanamaz.

(7) Avans ödenen işlerde, hakedişden mahsup edilen avans tutarı, formüldeki (An) tutarından düşüldükten sonra fiyat farkı hesaplanır. Fiyat farkı hesaplamasına esas olan katsayının (Pn) ya da oranların (Sn/S0, En/E0) birden küçük olması halinde, (An) tutarından avans miktarı düşülmez.

(8) Birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde, sözleşmede birim fiyatı bulunmayan ve yapılması idarece istenen bir iş kalemi için işin devamı sırasında yeni birim fiyat yapılması halinde, bu fiyat, hazırlandığı uygulama ayının rayiçlerine ve şartlarına göre tespit edilir. Belirlenen bu yeni birim fiyatın uygulama ayı fiyat farkı katsayısına (Pn) bölünerek bulunan fiyatı, iş kaleminin miktarı ile çarpılır ve bulunan tutar hakedişteki sözleşme birim fiyatları ile yapılan işler sütununa dahil edilerek yeni iş kaleminin sözleşme bazında bedeli yükleniciye ödenir. Bu iş kalemine ait fiyat farkı ise uygulama ayının endeksleri üzerinden hesaplanarak bulunur.

(9) Birim fiyat sözleşmelerde, hizmetin miktarında artma ya da azalma tespit edildiği takdirde, artan ya da azalan miktar (hizmet hangi ayda yapılmış olursa olsun) işin bitiş tarihini geçmemek üzere, artış ya da azalışın kesinleştiği ayın fiyat farkı katsayısı (Pn) esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

…

(12) İdari şartname ile sözleşmelere, sadece 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanacağına dair hüküm konulabilir.

(13) Yükleniciye, 4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde belirtilen mücbir sebeplerle veya sözleşmenin ifasının gecikmesine idarenin kusurunun sebep olduğu durumlarda süre uzatımı verilmesi halinde, uzatılan süreye göre yüklenici tarafından hazırlanan ve idarece onaylanan revize iş programına uygun olarak yapılan işler için fiyat farkı hesaplanır…” açıklaması yer almaktadır.

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin birinci fıkrasına bağlı 29 numaralı dipnotunda “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” açıklaması,

Aynı maddenin 25.2’nci maddesinde “25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesi,

25’inci maddenin üçüncü fıkrasına bağlı 30 numaralı dipnotunda “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

………………………………………………………………

(Personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması öngörülüyor ise, çalıştırılacak personelin nitelikleri de göz önüne alınarak bu ücretin, asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olması gerektiği, fazla çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, kaç saat fazla çalışma yapılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı burada belirtilecektir. Ayrıca kıst ay/artık gün sayısı ve bu süre içerisinde kaç gün yol-yemek bedeli verileceği ile aynı il sınırları içerisinde isteklinin birden fazla işyerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece belirlenecek engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu da burada belirtilecektir.)

“25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

……………………………………………………………………………………………….......

(Bu maddede, yemek ve/veya yol giderinin personele nakdi olarak ödenmesi ve bordroda gösterilmesi isteniyorsa bu giderlerin nakdi olarak ödeneceği ve bordroda gösterileceği, ayrıca söz konusu giderlerin günlük brüt tutarı ile ayda kaç gün üzerinden hesaplanarak personele ödeneceği belirtilecektir.

Yemek ve/veya yol giderinin ayni olarak karşılanması öngörülüyorsa, bu giderin ayni olarak karşılanacağı ve ayda kaç gün üzerinden hesaplanacağı burada belirtilecektir. Yemek ve/veya yol bedelinin net olarak hesaplanacağına dair düzenleme yapılmayacaktır.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.

“25.3.3. Malzeme giderleri:

…………………………………………………………………………………………...

(İhale konusu işte kullanılacak olan ve yüklenici tarafından karşılanması istenen malzeme giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu burada belirtilecektir.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.

“25.3.4. Diğer giderler:

…………………………………………………………………………………………...

(İhale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla teklif fiyata dahil olan diğer giderler bu maddede düzenlenebilecektir.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.

(2) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri dışındaki tüm ihalelerde, gider kalemleri, ihale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla idare tarafından belirlenerek buraya yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım Ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

İhalenin 1.Kısmı toplam 4.298.030 adet

İhalenin 2.Kısmı toplam 1.557.800 adet

İhalenin 3.Kısmı toplam 1.218.008 adet

İhalenin 4.Kısmı toplam 1.034.600 adet

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: 1.Kısım Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi merkez binası mutfağında yemek hazırlanacaktır. Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi merkez yerleşkesinden; Kahramanmaraş Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesine, Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Ek Hizmet Binasına ve Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi Yörükselim Ek Hizmet Binasına taşımalı olarak hizmet verilecektir. 2.Kısım Elbistan İlçe Devlet Hastanesi hizmet binası mutfağında yemek hazırlanacak ve Elbistan İlçe Devlet Hastanesinden, Elbistan Ağız ve Diş Sağlığı Merkezine taşımalı olarak hizmet verilecektir. 3.Kısım a) Afşin Devlet Hastanesi b) Göksun Devlet Hastanesi c) Andırın Devlet Hastanesi, mutfaklarında , 4.Kısım a)Pazarcık Devlet Hastanesi b)Çağlayancerit Devlet Hastanesi c)Türkoğlu Dr.Kemal Bayazıt Devlet Hastanesi mutfaklarında (Türkoğlu Ağız ve Diş Sağlığı Polikliğine Taşımalı Olarak) hizmet alımı yapılacaktır.” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, personel giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İhalenin 1. Grubu için;

1 Kişi Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici) Asgari Ücretin % 110 fazlası

4 Kişi Aşçı Başı Asgari Ücretin % 100 fazlası

11 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

6 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

11 Kişi Bulaşıkçı / Temizlikçi Asgari Ücret

32 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 1. grubu için toplam 65 kişidir.

İhalenin 2. Grubu için;

1 Kişi Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici) Asgari Ücretin % 110 fazlası

1 Kişi Aşçı Başı Asgari Ücretin % 100 fazlası

2 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

2 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

5 Kişi Bulaşıkçı / Temizlikçi Asgari Ücret

12 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 2. grubu için toplam 23 kişidir.

İhalenin 3. Grubu için;

3 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

5 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

12 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

4 Kişi Bulaşıkçı/Temizlikçi Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 3. grubu için toplam 24 kişidir.

İhalenin 4. Grubu için;

3 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

2 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

8 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

5 Kişi Bulaşıkçı/Temizlikçi Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 4. grubu için toplam 18 kişidir.

Ulusal Bayram Ve Genel Tatil Günlerinde çalışacak personel;

İhalenin 1. Grubu İçin,

Aşçı Başı (2 Kişi x 30,5 Gün) 61 Gün

Aşçı (4 Kişi x 30,5 Gün) 122 Gün

Aşçı Yardımcısı (5 Kişi x 30,5 Gün) 152,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (22 Kişi x 30,5 Gün) 671 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (10 Kişi x 30,5 Gün) 305 Gün

1.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 1.311,5 Gün

İhalenin 2. Grubu İçin,

Aşçı Başı (1 Kişi x 30,5 Gün) 30,5 Gün

Aşçı (1 Kişi x 30,5 Gün) 30,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (1 Kişi x 30,5 Gün) 30,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (6 Kişi x 30,5 Gün) 183 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

2.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 366 Gün

İhalenin 3. Grubu İçin,

Aşçı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (11 Kişi x 30,5 Gün) 335,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (4 Kişi x 30,5 Gün) 122 Gün

3.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 640,5 Gün

İhalenin 4. Grubu İçin,

Aşçı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (2 Kişi x 30,5 Gün) 61 Gün

Garson/ Servis Elemanı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

4.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 335,5 Gün

a) Yemek ücreti: İşçilerin yemek ihtiyaçları, sunulacak hizmetin aksamayacağı bir şekilde, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için Sağlık Tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

b) Yol Ücreti: Her bir personel için günlük gidiş-dönüş brüt 8.00 TL *26 gün =208.00 TL (ikiyüzsekiztürklirası) bedel öngörülmüş olup, teklif fiyata dahil edilecektir. Bu yol ücreti işçilere nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

Teknik şartnamede ve eklerinde belirtilen hususlardan teklif fiyata etki edecek hususlar (hizmetin yürütülmesi ile ilgili malzemeler, gıda, ekipman, cihaz,) personel, işçilik ve giyim, elektrik, su,tüp,doğal gaz ,taşıma giderleri, araç, yakıt vb. araca ait diğer giderler, nakliye bedeli,teklif fiyata dahil edilecektir ve yükleniciye aittir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununda 19/01/2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 6385 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortalar Kanununda ve Bazı Kanunlarda Değişiklik yapılmasına dair kanuna istinaden 5510 sayılı kanunun 81. maddesinin 1. fıkrasının c bendinde yapılan değişiklikle 01/09/2013 tarihinden itibaren Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Oranı %2 olarak uygulanacağı belirtilmiştir.

Buna istinaden Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Oranı %2 olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi ,

“Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. İhale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete de yayınlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6. maddesine göre fiyat farkı verilecektir. (Asgari Ücret Fiyat Farkı)” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı14’üncü maddesinde “ 14.1.Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır. İhale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete de yayınlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6. maddesine göre fiyat farkı verilecektir. (Asgari Ücret Fiyat Farkı)

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi” olduğu ve ihalenin 4 kısımdan oluştuğu, söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, ihalenin birim fiyat teklif cetvelinin normal kahvaltı, normal öğle ve akşam yemeği, diyet kahvaltı, diyet öğle ve akşam yemeği, ara öğün ve rejim yemeği(R1-R2) kalemlerinden oluştuğu anlaşılmıştır.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25.1’inci maddesinde ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, personel giderlerinin isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil edileceği, 25.2’nci maddesinde ise 25.1’inci maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceği, yüklenicinin bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamayacağı düzenlemeleri ile aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde ihale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete de yayınlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6’ncı maddesine göre fiyat farkı verileceği düzenlemelerine yer verildiği görülmüştür. Ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde de yüklenicinin sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamayacağı, ihale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete de yayınlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6’ncı maddesine göre fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından “İdari Şartname’nin 46.1.1’inci maddesinin fiyat farkına ilişkin esasların 6’ncı maddesi ile çeliştiği, ilgili düzenlemede tüm maaş grupları için brüt asgari ücret tutarına göre fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği, ancak fiyat farkına ilişkin esaslara göre her maaş grubu için brüt maliyeti üzerinden fiyat farkı ödenmesi gerektiği” iddia edilmekle birlikte, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ihale konusu hizmet kapsamında çalışacak personelin bir kısmı için brüt asgari ücretin yüzde fazlası şeklinde belirlemenin yapıldığı, aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan düzenlemede 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesinin uygulanacağının açıkça belirtildiği, 6’ncı maddesinin ikinci fıkrasında ihale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunacağı ve fiyat farkının bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanacağı şeklinde açıklamaların yer aldığı görülmüştür. 46’ncı maddede yer alan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddenin uygulanacağı düzenlemesi karşısında anılan düzenlemede brüt asgari ücretin yüzde fazlası şeklinde ücreti belirlenen personel için uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunacağı belirtildiğinden başvuru sahibinin anılan iddiası yerinde bulunmamıştır.

Ancak, “İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde işçilik giderleri ile ilgili artış olduğunda yükleniciye ödemeye yapılamayacağının düzenlendiği, aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde ise 25.1’inci maddesinde belirtilen giderler için fiyat farkı ödeneceğinin belirtildiği, ihale dokümanının çelişkili düzenlemeler içerdiği” iddiasına ilişkin yapılan incelemede ise,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25.1’inci maddesinde ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, personel giderlerinin isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil edileceği, 25.2’nci maddesinde ise 25.1’inci maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceği, yüklenicinin bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamayacağının düzenlendiği, bu kapsamda İdari Şartname’nin 25.1’inci maddeye atıf yapılan 25.2’nci maddesi uyarınca bahse konu giderlere ilişkin olarak artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde yükleniciye bu giderlere ilişkin ödeme yapılamayacağı sonucunun ortaya çıktığı, bununla birlikte aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde ise ihale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete de yayınlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6’ncı maddesine göre fiyat farkı verileceği düzenlemesine yer verildiği, söz konusu iki düzenleme birlikte değerlendirildiğinde iki düzenlemenin birbirine aykırı hususlar içerdiği ve istekliler nezdinde personele ilişkin yükleniciye fiyat farkı verilip verilmeyeceği hususunda tereddüt oluşturduğu, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu, bu çerçevede başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalenin 1.ve 2. Kısmı ile 3.ve 4. Kısmına ait Teknik Şartnameler’de “8.HAZIRLIK VE PİŞİRME

…

Gramaj listesinde verilen gramajlar çiğ malzeme miktarıdır. Et için Dana, kemiksiz et miktarıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin 1, 2, 3 ve 4. kısımlarına ait Teknik Şartnamelerinin EK-2 listelerinde öğle ve akşam yemeklerinin içeriklerinin gramajlarına yer verildiği, 8’inci maddesinde ise gramaj listesinde yer verilen gramajların çiğ malzeme miktarı olduğunun düzenlendiği tespit edilmiştir. Yapılan inceleme neticesinde gramaj listelerinde yer alan miktarların çiğ malzeme miktarını gösterdiği açık olup, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır

3)Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Aynı Tip Sözleşmenin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak Yemek hizmetinin ilgili sağlık tesisine bir öğün verilememesi veya gıda zehirlenmesinin hekim raporuyla tespiti ağır aykırılık nedeni sayılacak hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan

1. Yemek servisinin idarenin verdiği saatlerden daha geç açılması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.
2. Yemek sıcaklıklarının teknik şartnamede belirtilen sıcaklıkta olmaması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.
3. Günün menüsündeki yemeklerden herhangi birisinin (personel,hasta refakatçi v.b.) eksik verilmesi durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

…
13. Yüklenicinin, idarenin kendisine çalışma süresince kullanmak amacıyla teslim ettiği demirbaşları kaybetmesi, hasar vermesi, kırması veya bu gibi nedenlerle iş bitiminde geri vermemesi halinde, malzeme bedelinin günün rayiç değeri üzerinden idareye ödeyecektir.
14. Yukarıda belirtilen hallerin dışında Teknik şartnamede belirtilen diğer hususlara aykırı hareket edilmesi durumundar ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.
Yukarıda sayılan hallerde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak, Yüklenicinin işçi maaşlarını sözleşmede belirlenen süre içerisinde ödememesi durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır... ” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2.14’üncü maddesinde yüklenicinin işçi maaşlarını sözleşmede belirlenen süre içerisinde ödememesi durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde 1’i tutarında ceza uygulanacağı; ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin belirtildiği, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin asgari aykırılık sayısına ilişkin düzenlemenin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotunda yer aldığı ve asgari aykırılık sayısının belirtileceği durumların 16.1.1’inci maddesinde yer verileceği, Sözleşme Tasarısı’nın şikâyete konu 16.1.2.14’üncü maddesinin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine uygun olarak düzenlendiği, anılan düzenlemeden tek bir işçi dahi olsa ücretinin ödenmemesi durumunda ceza uygulanacağının anlaşılması gerektiği, aksi düşüncenin işçi haklarını koruyan söz konusu düzenleme ile çelişeceği de dikkate alındığında, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 5, 6, 7, 8, 9, 10 ve 11’inci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiş ve şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olduğu açıkça ifade edilmiştir.

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla idareye şikâyet başvurusu yapılabileceği, anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde ise idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabileceklerin Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’inci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması da şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlere karşı olarak dava açılmadan önce genel olarak iki aşamalı bir idari başvuru yolunun öngörüldüğü, aday, istekli veya istekli olabileceklerin öncelikle ihaleyi yapan idareye başvuru yapması gerektiği, şayet şikâyet üzerine alınan karar uygun bulunmaz veya şikâyet üzerine idarece herhangi bir karar alınmaz ise Kamu İhale Kurumu’na başvuruda bulunulabileceği anlaşılmıştır.

Bu usulün amacı ise başvuru sahibinin iddialarının öncelikle idarenin değerlendirmesinden geçerek, uygun görülen hususlarda gerekli düzeltmenin idare tarafından yapılması, uyuşmazlığın devam ettiği konularda ise idarenin cevabıyla birlikte uyuşmazlığın Kurumun önüne getirilmesidir. Anılan usulün doğal bir gereği ise şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilmemesidir. Çünkü idarenin değerlendirmesine sunulmayan, cevap veya açıklaması alınmayan bir hususun itirazen şikâyet başvurusuna dahil edilmesi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda açıklanan iki aşamalı başvuru sistematiğine uygun düşmemektedir.

Nitekim İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde yer alan hükmü ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan açıklaması, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirâzen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Netice itibariyle yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirâzen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği (şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç) anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede yapılan incelemede, başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet dilekçesinde yer alan 5, 6, 7, 8, 9, 10 ve 11’inci iddialarına 10.09.2020 tarihinde idareye yapılan şikâyet dilekçesinde yer verilmediği görüldüğünden başvuru sahibinin söz konusu iddiasının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.