KİK Kararı: 2020/UH.II-1718

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/047
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 21.10.2020
Karar No : 2020/UH.II-1718
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İbrahim Beyazşahin Taşımacılık Turizm Temizlik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şanlıurfa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/315180 İhale Kayıt Numaralı “İş Makinesi ve İş Araçları Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şanlıurfa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı tarafından 16.07.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İş Makinesi ve İş Araçları Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İbrahim Beyazşahin Taşımacılık Turizm Temizlik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 19.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.08.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.08.2020 tarih ve 38699 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.08.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1337 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin benzer iş tanımına uygun olmadığı, şekil şartlarına uygun olarak düzenlenmediği ve yetersiz olduğu,

2. İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli tarafından sunulan geçici teminat mektuplarında ticaret unvanlarının açık ve uzantıları ile birlikte yazmadığı, teklif mektuplarında yazılı ticaret unvanları ile geçici teminat mektuplarında yazılı ticaret unvanlarının birbiri ile uyuşmadığı, geçici teminat mektuplarının standart forma uygun olmadığı,

3. İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci tekli sahibi isteklinin Ticaret Sicili Gazeteleri incelendiğinde faaliyet konuları içerisinde ihale konusu hizmet alımı ile ilgili işlerin yer almadığı,

4. İhale üzerinde bırakılan MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile ihaleye teklif veren isteklilerden Gül Kardeşler İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında organik bağ bulunduğu ve ihaleye alternatif teklif verdikleri, her iki isteklinin iş yeri adreslerinin aynı olduğu, istekliler arasında baba-oğul ilişkisinin bulunduğu, şirket ortakları ile yöneticilerinin ikamet adreslerinin aynı olduğu, teminat mektuplarının sıra numaralarının ardı ardına olduğu, birbirlerine kefil oldukları aynı krediyi kullandıkları ipoteklerinin ve iş makinelerinin aynı olduğu, birbirlerinin tekliflerinden haberdar oldukları, ilgili isteklilerin geçici teminatlarının gelir kaydedilip ihale dışı bırakılarak yasaklanmalarının gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yeterlik bilgileri tablosu sunulan ve tekliflerin elektronik ortamda alındığı inceleme konusu ihalenin İdari Şartname’sinin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: İş Makinesi ve İş Araçları Kiralama Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

5 Adet Traktör, 2 Adet Lastik Tekerlekli Ekskavatör, 2 Adet Bekolu Loder, 2 adet Bobcat, 1 Adet Paletli Dozer, 2 Adet Kamyom, 1 Adet Kapalı Kasa Panelvan Tipi Minibüs, 1 Adet Vinç

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Şanlıurfa İl Sınırları” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin ekinde ihale konusu işin türü ve miktarı tablo halinde aşağıdaki gibidir:

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

5 Adet Traktör (sürücülü/yakıtlı) (2010 ve üzeri)

gün

365

2

1 Adet Lastikli Eskavatör (sürücülü/yakıtlı) (2010 ve üzeri)

gün

365

3

1 Adet Lastikli Eskavatör (sürücülü/yakıtlı) (2010 ve üzeri) (Kısmi Süreli)

gün

120

4

2 Adet Bekolu Loder (sürücülü/yakıtlı) (2010 ve üzeri)

gün

365

5

2 adet Bobcat (sürücülü/yakıtlı) (2010 ve üzeri)

gün

365

6

1 Adet Paletli Dozer (sürücülü/yakıtlı)

gün

365

7

2 Adet Kamyom (sürücülü/yakıtlı) (2010 ve üzeri)

gün

365

8

1 Adet Kapalı Kasa Panelvan Tipi Minibüs (Sürücüsüz/Yakıtsız) (2016 ve Üzeri)

gün

365

9

1 Adet Vinç (20 Tonluk) (Sürücülü/Yakıtlı) (Kısmi Süreli)

gün

30

Bahse konu ihalede (18) adet ihale dokümanı temin edildiği, 16.07.2020 tarihinde yapılan ihaleye (9) isteklinin katıldığı, istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosu sunulduktan sonra 12.08.2020 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin üzerinde bırakıldığı, Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibinin teklifinin söz konusu tekliflerin ardından üçüncü sırada yer aldığı görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri, … ifade eder” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur.

(2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25’i ile % 50’si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir…” hükmü

“İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

(b) Yurt dışında gerçekleştirilen işlerde, o ülkenin resmi kurumları tarafından düzenlenmiş iş deneyimini gösteren belgeler veya sözleşme ve bu sözleşmeye bağlı olarak düzenlenen fatura örnekleri veya fatura örneğinin o ülkenin yetkili makamları tarafından onaylı suretleri ya da fatura dengi belgeler iş deneyimini gösteren belgeler olarak kabul edilir. Bu kapsamda sunulan belgelerin, o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi, sözleşmede; iş sahibinin adı ve soyadı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve iş tanımı, yüklenicinin adı ve soyadı veya ticaret unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim ve/veya kabul tarihinin gösterilmesi zorunludur.

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır.

(g) Konsorsiyum tarafından gerçekleştirilen işlerde, her bir ortak tarafından gerçekleştirilen iş kısmına yönelik tutar iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.

İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. İş deneyimini gösteren belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin katılacakları ihalelerde bu belgelerin tüzel kişilik adına kullanılabilmesi için belge sahibinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince (kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.

Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere yapılan işin tutarı iş deneyim tutarı olarak kabul edilir…” hükmü,

“Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır.

Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden gönderilmeyen teklifler kabul edilmez.

İlan ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, yaklaşık maliyeti Kanunun 8 inci maddesinde öngörülen eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde, sınır değerin altında teklif sunan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması istenmez veya bu isteklilerin teklifleri açıklama istenilmeksizin reddedilir.

e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Kısmi teklife açık ihalelerde teklif mektubu eklerinin her bir kısım için ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde ise yeterlik bilgileri tablosunun her bir ortak tarafından ayrı ayrı doldurulması gerekmektedir.

Geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması halinde, mektuba ilişkin ayırt edici numara; anılan maddeye uygun olarak alınmaması halinde ise düzenlenen mektuba ilişkin bilgiler, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir. Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgiler de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir.

Banka referans mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 20 nci maddesinin birinci fıkrasına uygun olarak alınması halinde, mektuba ilişkin ayırt edici numara; anılan maddeye uygun olarak alınmaması halinde ise düzenlenen mektuba ilişkin bilgiler, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir.

Tekliflerin açılması ve değerlendirilmesine ilişkin tutanaklar EKAP üzerinde hazırlandıktan sonra, çıktısı alınarak ihale komisyonu üyeleri tarafından imzalanır ve her oturum kapatılmadan önce bilgiler EKAP’a kaydedilir.

İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.

Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.

İstekliler tarafından beyan edilen bilgiler ile sorgulama sonucu edinilen bilgiler, bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgeler ya da geçici teminat mektubu arasında farklılık bulunması durumunda; ihalede öngörülen şartların sağlanması kaydıyla tekliflerin geçerliliği etkilenmez.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

İş Makineleri Kiralama veya İş Araçları Kiralama Hizmet Alım İşleri Benzer İş Olarak Kabul Edilecektir.” düzenlemesi yapılmıştır.

İhale işlem dosyasında yer alan belgeler incelendiğinde MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda 02.07.2018 tarihinde, Gül Kardeşler İnş. Hafr. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile imzalanan 1.350.000,00 TL sözleşme tutarlı, yapılan iş eksilişi ile birlikte 1.333.168,64 TL fatura tutarlı, “mobil konkasör işinde kullanmak üzere 1 adet loder (yükleyici) 1 adet ekskavatörün yakıtı ile birlikte operatörsüz iş makinaları kiralama işi”ne ilişkin sözleşmenin beyan edildiği ve anılan isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak öngörülmesinin ardından söz konusu sözleşmenin ve sözleşmeye ilişkin faturaların ihale komisyonuna sunulduğu, sözleşme tutarının güncelleştirilmiş tutarının 1.779.887,86 TL olarak hesaplandığı,

Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda EKAP’ta kayıtlı 2017/667435-2686508-1-1 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği ve anılan isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak öngörülmesinin ardından söz konusu belgenin ihale komisyonuna sunulduğu, bahse konu belgenin 21.06.2019 tarihinde Haliliye Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından düzenlenen “Park ve Bahçeler Müdürlüğü Araç Kiralama Hizmet Alımı”na ilişkin, 770.900,30 TL belge tutarlı iş bitirme belgesi olduğu, anılan belgede Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ortaklık oranının %51 olarak gösterildiği ve adı geçen isteklinin hissesine düşen belge tutarının güncelleştirilmiş tutarının 568.742,16 TL olarak hesaplandığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer alan hükümler ve tespitler çerçevesinde, MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla beyan edilen ve sunulan belgelerin “iş makineleri kiralama veya iş araçları kiralama hizmet alım işleri” olarak belirlenen benzer iş tanımına uygun olduğu, anılan isteklilerin tekliflerinin ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci olarak öngörülmesinin ardından söz konusu belgelerin, belgelerin sunuluş şekline ve şekil şartlarına uygun olarak fiziki ortamda sunulduğu ve anılan belgelerin tutarlarının ihale dokümanında istenilen teklif edilen tutarların %25’inden düşük olmadığı, kaldı ki Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin EKAP üzerinden teyidinin yapılabildiği, bu nedenle bahse konu iş deneyim belgesi için belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartların da aranmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları uygun görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.

…

Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir.

İstekli veya yüklenici tarafından, teminat olarak banka teminat mektubu verilmesi halinde, bu teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olması zorunludur. Standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektupları geçerli kabul edilmez. İstekli tarafından sunulacak geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması durumunda, mektuba kuruluş tarafından verilen ayırt edici numaranın sunulmayacak belgeler tablosunda belirtilmesi yeterlidir.

Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

…

Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.

Gerek görüldüğünde teminat mektuplarının ilgili bankanın genel müdürlüğünden veya şubesinden teyidi idarelerce yapılabilir. Yapılan teyitlerde, bankanın en az iki yetkilisinin imzasının bulunması gerekir…” hükmüne yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler, teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde, toplam geçici teminat miktarı ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen tekliflere bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir. Ancak ortaklardan herhangi biri tarafından Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen iş bitirme belgesinin kullanılması durumunda, belgeyi kullanan ortak tarafından ilgisine göre iş ortaklıklarındaki hissesi oranında veya konsorsiyumlarda işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarının toplam teklif tutarına karşılık gelen oranda geçici teminat verilmesi zorunludur.

26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 12.11.2020 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, İdare tarafından istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyasında sunulan geçici teminat mektubunun süresinin ihale dokümanında belirtilen süreden (12.11.2020) az olmadığı, söz konusu belgenin ilan tarihinden sonra düzenlendiği, geçici teminat mektubunun teklif edilen bedelin %3’ünü karşıladığı ve yukarıda aktarılan doküman düzenlemeleri çerçevesinde mevzuata ve standart forma uygun olarak düzenlendiği, mektupta yer alan tutarın rakam ve yazıyla birbirinin aynı olduğu, ayrıca bahse konu geçici teminat mektubunda anılan isteklinin ticaret unvanının açık ve uzantıları ile birlikte yazıldığı, teklif mektubunda yazılı ticaret unvanı ile geçici teminat mektubunda yazılı ticaret unvanının birbiri ile uyumlu olduğu,

MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminat mektubu dışında teminat yerine geçmek üzere Kuveyt Türk Cumhuriyet Caddesi Şanlıurfa Şubesi’ne, 14.07.2020 tarihinde, 9778263 makbuz numarası ile 65.000,00 TL’nin yatırıldığının beyan edildiği ve daha sonra söz konusu beyana ilişkin banka dekontunun mevzuata uygun olarak ihale komisyonuna sunulduğu, bahse konu dekontta, anılan isteklinin ticaret unvanının açık ve uzantıları ile birlikte yazıldığı, teklif mektubunda yazılı ticaret unvanı ile dekontta yazılı ticaret unvanının birbiri ile uyumlu olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları uygun görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun’un 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmünün getirildiği görülmektedir.

Dolayısıyla 6102 sayılı Kanun’la ultra vires (yetki aşımı) ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi ifade eder.” olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna niteliğindedir.

Anılan 4734 sayılı Kanun hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

Başvuruya konu uyuşmazlık kapsamında Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

Bu çerçevede yapılan inceleme kapsamında, MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Doğanay Taah. Turz. Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan ticaret sicili gazeteleri incelendiğinde, anılan isteklilerin faaliyet konuları içerisinde ihale konusu hizmet alımı ile ilgili iş makinaları kiralama hizmetlerinin bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası uygun görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

…

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

…

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir…” hükmü yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan teklif mektubunda şirket adresinin “1456 Sk. No:1/1 Eyyübiye/Şanlıurfa” olarak belirtildiği, söz konusu istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun ticaret sicili bilgileri kısmında şirket ortağının Sedat Gül (%100) olarak belirtildiği, beyan edilen bilgilere ilişkin belgelerin sunulması aşamasında sunulan Ticaret Sicili Gazeteleri ve “www.ticaretsicil.gov.tr” adresinden yapılan sorgulamada, şirket sermayesinin tamamının Sedat Gül’e ait olduğunun anlaşıldığı, ayrıca söz konusu şirketin kuruluş sözleşmesinin tescil edildiği 09.05.2016 tarihli ve 9071 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde adresin “Şairnabi Mah. 174. Sk. No: 7/1 Haliliye/Şanlıurfa” olarak belirtildiği, 26.06.2019 tarihli ve 9856 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde ise adresin “Akabe Mahallesi 1456 Sokak No: 1/1 Eyyübiye/Şanlıurfa” olarak tescil edildiği,

MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminat mektubu dışında teminat yerine geçmek üzere Kuveyt Türk Cumhuriyet Caddesi Şanlıurfa Şubesi’ne, 14.07.2020 tarihinde, 9778263 makbuz numarası ile 65.000,00 TL’nin yatırıldığının beyan edildiği ve daha sonra söz konusu beyana ilişkin banka dekontunun ihale komisyonuna sunulduğu,

Gül Kardeşler İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan teklif mektubunda şirket adresinin “Ş. Nabi M. Cumhuriyet Akasya Apt. 1 63100 Haliliye/Şanlıurfa” olarak gösterildiği, anılan istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun ticaret sicili bilgileri kısmında şirket ortaklarının Kemal Gül (%75) ve Mehmet Gül (%25) olarak belirtildiği, “www.ticaretsicil.gov.tr” adresinden yapılan sorgulamada, söz konusu isteklinin ortaklarından olan Sedat Gül’ün 12.01.2018 tarihli ve 9493 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yer alan bilgiler doğrultusunda payını Kemal Gül’e devrettiğinin anlaşıldığı, Gül Kardeşler İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin son ortaklık yapısına bakıldığında, ortaklarının Kemal Gül ve Mehmet Gül olduğu, son şirket adresinin de “Şairnabi Mah. 172. Sokak Cumhuriyet Cad. Akasya Apt. Merkez” olarak gösterildiği,

Söz konusu istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminat mektubu dışında teminat yerine geçmek üzere Ziraat Bankası Girişimci Şubesi’ne, 14.07.2020 tarihinde, F01010 makbuz numarası ile 70.000,00 TL’nin yatırıldığının beyan edildiği tespit edilmiştir.

Netice itibarıyla söz konusu tespitler doğrultusunda, ihale üzerinde bırakılan MSG Hafriyat İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Gül Kardeşler İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin farklı tüzel kişilikleri haiz olduğu, tebligat adresleri ile şirket ortaklarının birbirinden farklı olduğu, sunulan veya beyan edilen geçici teminat yerine geçen banka dekontlarının farklı banka şubelerinden alındığı anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.