KİK Kararı: 2020/UH.II-1659

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/046
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 14.10.2020
Karar No : 2020/UH.II-1659
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bilecik İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/380846 İhale Kayıt Numaralı “İl Sağlık Müdürlüğümüz ve Bağlı 2 Basamak Sağlık Tesislerine 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bilecik İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 10.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İl Sağlık Müdürlüğümüz ve Bağlı 2 Basamak Sağlık Tesislerine 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 04.09.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.09.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.09.2020 tarih ve 41915 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.09.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1454 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihalede dokümanda yapılan inceleme sonucunda 21.08.2020 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece 26.08.2020 tarihinde cevap verildiği ve aynı gün zeyilname düzenlenerek taraflarına 26.08.2020 tarihinde tebliğ edildiği ve ihalenin 10.09.2020 tarihine ertelediğinin bildirildiği,

İdarece yapılan zeyilname bildiriminin incelenmesi sonucunda hatalı yapılan düzenlemenin mevzuata ve hukuka uygun düzenlenmediği, ihaleye devam edildiği anlaşıldığından 04.09.2020 tarihinde ikinci kez 26.08.2020 tarihinde yapılan zeyilname bildirimine e-şikayet başvurusunda bulunulduğu,

İdarece “... ekap sistemi düzeltme ilanı yapılmasına izin vermemiştir. Ayrıca firmanın itiraz dilekçesinde itiraz edilen maddelerin eski hali ve değiştirilmesi talep edilen şekli açık ve net olarak belirtilmemiştir. İhale dokümanında her hangi bir değişiklik yapılmasına gerek bulunmadığı mütalaa edilmiştir.” şeklinde cevap verildiği, mevzuata uygun bir düzenleme olmadığı, bunun yanında zeyilname bildiriminin eski ve yeni halinin açıkça belirtilmesine rağmen idarece verilen cevabın çelişkili olduğu, ayrıca idarece verilen cevapta EKAP sistemi üzerinden düzeltme ilanı yapılmasına izin verilmediğinin de ayrıca belirtildiği, idarece soyut olarak hukuktan ve mevzuattan yoksun bir şekilde şikayet başvurusunun reddine karar verildiği,

İdarece 26.08.2020 tarihinde düzenlenen zeyilnamenin aşağıda belirtilen gerekçelerle ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

1. 26.08.2020 tarihinde zeyilname bildirimi ile düzenlenen İdari Şartname’nin 7.5.2’inci maddesinin eski halinde “İstekliler Teknik Şartnamenin 7.35’inci maddesinde yapılan açıklamalara istinaden teklif dosyasında Mutfak Taahhütnamesi sunmalıdır.” düzenlemesine yer verildiği, aynı maddenin yeni halinin ise “7.5.2. Bu madde kaldırılmıştır.” şeklinde düzenlendiği,

İdari Şartname’nin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinden 7.5.2’inci maddesinde yer alan “Mutfak Taahhütnamesi”nin kaldırılarak değişiklik yapıldığı, İhale İlanı’nın 28.07.2019 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı, idarece bu tarihten itibaren 10 gün içinde düzeltme ilanı yayımlamak suretiyle ihale dokümanının ilana yansıyan 4.3.2’inci maddesinde de yer alan “İstekliler Teknik Şartname’nin 7.35 maddesinde yapılan açıklamalara istinaden teklif dosyasında Mutfak Taahhütnamesi sunmalıdırlar.” düzenlemesi ile ilgili değişiklik yapılması gerektiği, ancak söz konusu değişikliğin zeyilname ile yapılmasının mevzuata uygun olmadığı,

2. Bahsi geçen zeyilname ile düzenlenen İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinin eski halinin “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, vergi (KDV hariç), resim ve harç ve benzeri giderleri ile hizmetin ifasına dair her türlü giderleri teklif fiyata dahildir. İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve sözleşme giderleri, yemek malzeme giderleri, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, eğitimi gideri, yaka kartı gideri, ambalaj, tahmil, tahliye, istif, tartı, muayeneye hazır hale getirme, gıda kontrol laboratuvar tahlil ücretleri, çalıştırılacak işçilerin her türlü işçilik giderleri vb. giderler, amortisman giderleri, ilaçlama gideri ile yine teknik şartnamede belirtilen diğer tüm giderler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” şeklinde olduğu, aynı maddenin yeni halinin ise “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, vergi (KDV hariç), resim ve harç ve benzeri giderleri ile hizmetin ifasına dair her türlü giderleri teklif fiyata dâhildir.” şeklinde düzenlendiği,

İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesindeki benzeri giderler ile hizmetin ifasına dair her türlü giderlerin teklif fiyata dahil olduğu, 25.2’nci maddesinde ise Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yer alan giderlerde herhangi bir artış olması halinde yüklenicinin bu artışlar için herhangi bir hak talep edemeyeceğinin düzenlendiği, ancak benzeri giderler ve her türlü giderlere 25.3’üncü maddede yer verilmesi gerektiği,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin söz konusu maddeye ait 29 numaralı dipnotunda “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” hususlarının belirtildiği,

Dolayısıyla mevzuat çerçevesinde, 25.1’inci maddede ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden teklif fiyata dâhil olacakların belirtilmesi, benzeri giderler ve her türlü giderlere ise 25.3’üncü maddede yer verilmesi gerektiği,

Başvuruya konu ihalede ise Tip İdari Şartnameye aykırı şekilde ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri haricindeki giderlere de 25.1’inci maddede yer verildiği, bu kapsamda 25.1’inci maddeye atıf yapan 25.2’nci madde uyarınca bu giderlere ilişkin olarak da artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme yapılamayacağı sonucunun ortaya çıkacağı,

3. Bahsi geçen zeyilname ile düzenlenen Teknik Şartname’nin 6.1.5.1’inci maddesinin eski halinin “Malzeme teminindeki güçlük veya teknik arıza nedeniyle oluşabilecek aksaklıkta menüde değişiklik yapar, ayrıca özel durumlarda (bayram yılbaşı, tıp bayramı vb.) diyetisyenler ve kontrol teşkilatı tarafından firmaya önceden haber verilmek koşulu ile menüde 1 çeşit kap ilavesi yapabilir, çeşit değişikliği yapabilir bu durumda ek ücret ödenmeyecektir.” şeklinde düzenlendiği, aynı maddenin yeni halinin “Malzeme teminindeki güçlük veya teknik arıza nedeniyle oluşabilecek aksaklıkta menüde değişiklik yapar, ayrıca özel durumlarda (bayram yılbaşı, tıp bayramı vb.) diyetisyenler ve kontrol teşkilatı tarafından firmaya önceden haber verilmek koşulu ile menüde 1 çeşit kap ilavesi yapabilir, çeşit değişikliği yapabilir bu durumda ek ücret ödenmeyecektir. İlave edilecek kap menüde yer alan 3. Kap yemek niteliğinde olacaktır.” şeklinde değiştirildiği,

Anılan Teknik Şartname’nin 6.1.5’inci maddesinde, özel durumlarda (bayram, yılbaşı, tıp bayramı vb.) yemeklerine yönelik düzenlemeleri üzerinde hastane yönetimince uygun görülen bazı değişikliklerin yapılabileceği ve menüde 1 çeşit kap ilavesi ve çeşit değişikliği yapabileceği, bu durumda ek ücret ödenmeyeceğinin ifade edildiği,

Şartnamede, ek gıdanın yani menüde 1 çeşit kap ilavesinin isteneceği yönünde herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, sadece özel durumlarda (bayram, yılbaşı, tıp bayramı vb.) sunulacak menü içeriğinde değişiklik yapılabileceğinin (bu değişikliklerin nelerden ibaret olacağı) belirtildiği, bu değişikliklerin maliyetlerde değişiklik meydana getireceği, bu değişikliklerin neler olacağı ve miktarının tekliflerin verilmesi anında bilinemediğinden isteklilerce teklif fiyatının oluşturulmasında tereddüde neden olacağı,

4. Bahsi geçen zeyilname ile düzenlenen Teknik Şartname’nin 7.13’üncü maddesinin eski ve yeni hali kıyaslandığında, Teknik Şartname’de yemeklerden alınacak numunelere analiz yapılacağının düzenlendiği, ancak bir öğünde 4 farklı yemeğin yer aldığı göz önüne alındığında toplam kaç adet yemek üzerinden kaç defa analiz yapılacağının ihale dokümanında ve zeyilname değişikliğinde açıkça belirtilmediği ve dokümandaki bu eksikliğin tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasına engel nitelikte olduğu,

Her ne kadar Teknik Şartnamede yapılan değişiklik ile “Numunelerin idare yetkilileri gözetiminde alınacağı, gerektiğinde numuneler Türkiye Halk Sağlığı Kurumu veya referans laboratuvarlarda tetkik ettirilebilecek ve bu kontrollerin masrafı yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. T.C. Tarım ve Orman Bakanlığı İstanbul Gıda Kontrol Laboratuvar Müdürlüğü internet sayfasında yayınlanan tetkik listesinde mevcut tetkiklerden idarece şüphe ve ihtiyaç durumu göz önüne alınarak uygun bulunan tetkikler istenebilecektir.” şeklinde düzenleme yer alsa da söz konusu düzenlemede analizin belirli bir zaman veya periyoda bağlanılmadan, idare tarafından gerek görüldüğü şüphe ve ihtiyaç durumu göz önüne alınarak belirlenmesinin idareye analiz yaptırma konusunda çok geniş yetki verdiği, söz konusu yetki çerçevesinde idarenin hiç analiz yapılmasını istememesi ihtimalinin bulunduğu, ayrıca her öğün için ve her bir yemek için analiz isteminde bulunmasının mümkün olduğu, bu durumun sağlıklı bir şekilde teklif vermeyi engellediği,

Bu durumda, ihaleye katılan isteklilerin, belirsiz Şartname düzenlemesi nedeniyle birbirinden farklı değerlendirmeler yaparak teklif fiyatlarını belirleyeceği, Şartname’nin bu haliyle teklif fiyatlarının sağlıklı belirlenmesine imkân vermediği, bu durumun ise öngörülebilirlik, hukuki güvenlik ve hukuki belirlilik ilkelerini sağlamaktan uzak olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İncelemeye konu ihalenin Bilecik İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan “İl Sağlık Müdürlüğümüz ve Bağlı 2 Basamak Sağlık Tesislerine 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, ihalede 78 adet dokümanın indirildiği, 10.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihaleye 26 adet teklifin verildiği, rapor tarihi itibarıyla ihale komisyon kararının alınmadığı,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ilânlarında bulunması zorunlu hususlar” başlıklı 24’üncü maddesinde “İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilânlarda yer verilemez. İhale ilânlarında aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: e) Uygulanacak ihale usulü, ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgelerin neler olduğu.

f) Yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler…” hükmü,

Aynı Kanun’un “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz. Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:…e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik ilanı” başlıklı 21’inci maddesinde “(1) İhale ve ön yeterlik ilanı, Kanunun 13 üncü maddesindeki hükümlere göre bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlar kullanılarak yayımlanır.

(2) İhale veya ön yeterlik ilanlarında yer alan bilgilerin, ihale veya ön yeterlik dokümanını oluşturan belgelerdeki düzenlemelere uygun olması gerekir. İhale ve/veya ön yeterlik dokümanında belirtilmeyen hususlara, ihale ve ön yeterlik ilanında yer verilemez.

(3) İhale ve/veya ön yeterlik dokümanı hazırlanmadan ilan yayımlanamaz…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İlanın uygun olmaması” başlıklı 24’üncü maddesinde “(1) Kanunun 13, 24 ve 25 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uygun olmayan ilanlar geçersizdir.

(2) İlanın, Kanunun 24 ve 25 inci maddelerindeki hükümlere uygun olmadığının anlaşılması durumunda; Kanunun 13 üncü maddesine göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde, ilanın yayımlanmasını takip eden onbeş gün, diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilanı yapılarak ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir. Bu durumda düzeltme ilanı, düzeltme ilan formu kullanılarak hatalı ilanın yayımlandığı yayın organında aynı şekilde yayımlanır.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Başvuruya konu ihaleye ait 28.07.2020 tarihli İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu: *İstekliler teknik şartnamenin 7.35 maddesinde yapılan açıklamalara istinaden teklif dosyasında Mutfak Taahütnamesi sunmalıdırlar.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinin zeyilname ile değiştirilmeden önceki halinde “İstekliler teknik şartnamenin 7.35 maddesinde yapılan açıklamalara istinaden teklif dosyasında Mutfak Taahütnamesi sunmalıdırlar.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin 7.35’inci maddesinin zeyilname ile değiştirilmeden önceki halinde “Hastane mutfağında herhangi bir nedenle doğacak aksaklıkta (hastane mutfağının tadilata girmesi, yangın, su baskını, doğal afetler vb.) yüklenici yemekleri ilgili mevzuat dahilinde faaliyetini sürdüren başka bir yerden (yemek fabrikasında) Kontrol Teşkilatı denetiminde yaptırıp ihale konusu hizmeti aksatmadan yürütmekle yükümlüdür. Bu konuda idareye teklif dosyasında taahhütname verecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

26.08.2020 tarihinde yayımlanan Zeyilname ile 27.08.2020 olan ihale tarihinin 10.09.2020 olarak değiştirildiği, aktarılan İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemelerinin ise kaldırıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, 28.07.2020 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nda Teknik Şartname’nin 7.35’inci maddesi bağlamında “Mutfak Taahütnamesi”nin istenildiği, 26.08.2020 tarihinde yayımlanan zeyilname ile değişiklik yapılarak İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesi ile Teknik Şartname’nin 7.35’inci maddesinin kaldırıldığı, ihalede düzeltme ilanının yayımlanmadığı anlaşılmıştır.

Şikayete konu ihalede, İhale İlanı ve zeyilname ile değiştirilmeden önceki İdari Şartname’nin ve Teknik Şartname’nin aktarılan maddeleri uyarınca istenilen “Mutfak Taahütnamesi”nin İhale İlanı’nda ilgili Şartname maddelerine yapılan atıf sebebiyle istekli olabilecekler tarafından doküman indirildikten sonra Teknik Şartname’nin aktarılan maddesinin içeriği incelenerek kapsamı ve niteliği anlaşılabilecek mahiyette bir belge olduğu görülmektedir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri gereğince ihale ilanlarında yer alan bilgilerin, ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki düzenlemelere uygun olması gerekmekle birlikte, ihaleye ait ilan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında ihale ilanına da yansıyacak şekilde değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunlulukların bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanların geçersiz sayılacağı ve ihalenin yeniden aynı şekilde ilan edileceği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede neticesinde, 28.07.2020 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nda “Mutfak Taahütnamesi”nin istenildiği, 26.08.2020 tarihinde yayımlanan zeyilname ile İdari Şartname ve Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinin kaldırıldığı, ilanda ise bir değişiklik yapılmadığı anlaşılmakla birlikte, ilanda istenilen belgenin hastane mutfağının kullanılamadığı durumlarda başka bir yerin kullanımının taahhüt edileceği bir taahhütname olduğu ve bu taahhütnamenin Teknik Şartname’deki hususlar göz önünde bulundurularak düzenleneceği, ancak zeyilname ile İdari ve Teknik Şartname’deki bu düzenlemelerin kaldırılması sebebiyle halihazırda istekli olabileceklerin taahhütname vermesinin gerekmeyeceği, dolayısıyla İhale İlanı’nda yer alan hususun ihaleye katılım kararı bakımından istekli olabilecekler arasında bir tereddüt oluşturmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

…

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. Kurumun görev alanında bulunmaması hali hariç, itirazen şikayet başvurusunun reddedilmesi durumunda, başvuru teminatı yatırılan hallerde teminatın gelir kaydedilmesine de karar verilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

… b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede, söz konusu iddiaya yönelik olarak başvuru sahibinin 21.08.2020 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarece İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde değişikliğe gidildiği ve bu hususların 26.08.2020 tarihli zeyilname ile bildirildiği, ayrıca başvuru sahibinin 21.08.2020 tarihli şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında “…kararın bildirim tarihinden itibaren 10 gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirsiniz.” ifadelerine yer verildiği, bahse konu şikayete cevabın EKAP üzerinden 26.08.2020 tarihinde bildirildiği, başvuru sahibince söz konusu iddiaya yönelik olarak 26.08.2020 tarihini takip eden 10 gün içinde Kuruma başvuru yapılması gerektiği, ancak söz konusu iddianın ikinci bir şikayet başvurusuna konu edildiği ve Kuruma en geç 07.09.2020 tarihinde başvurulması gerekirken 21.09.2020 tarihinde başvuru yapıldığı görüldüğünden başvuru sahibinin bu iddiaya yönelik başvurusunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İl Sağlık Müdürlüğümüz ve Bağlı 2 Basamak Sağlık Tesislerine 24 aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama Ve Dağıtım Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

Sabah/Gece Kahvaltısı: 484.100 öğün

Diyet Kahvaltı: 104.500 öğün

Normal Öğlen/Akşam Yemeği: 1.263.000 öğün

Diyet Öğlen/Akşam Yemeği: 213.000 öğün

Ara Öğün: 211.500 öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Bilecik İl Sağlık Müdürlüğümüz ve 2. Basamak Sağlık Tesislerimiz (Bilecik Devlet Hastanesi, Bozüyük Devlet Hastanesi, Osmaneli M.S.Ç. Devlet Hastanesi, Söğüt Devlet Hastanesi, Bilecik Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Bozüyük Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi)” düzenlemesine,

26.08.2020 tarihli zeyilname ile değiştirilen Teknik Şartname’nin 6.1.5.1’üncü maddesinde “Malzeme teminindeki güçlük veya teknik arıza nedeniyle oluşabilecek aksaklıkta menüde değişiklik yapar. Ayrıca özel durumlarda (bayram, yılbaşı, tıp bayramı vb.) diyetisyenler ve kontrol teşkilatı tarafından firmaya önceden haber verilmek koşulu ile menüde 1 çeşit kap ilavesi yapılabilir, çeşit değişikliği yapılabilir, bu durumda ek ücret ödenmeyecektir. İlave edilecek kap menüde yer alan 3.kap yemek niteliğinde olacaktır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Öğlen ve Akşam Yemeği” başlıklı 3.8.2’nci maddesinde aşağıdaki düzenlemeye yer verilmiştir.

1. Grup yemekler

2. Grup yemekler

3. Grup yemekler

Parça etli yemekler

Çorbalar

Salata-cacık

Köfteler (et ve tavuk köfteler)

Pilavlar

Ayran

Etli taze/dondurulmuş sebzeler

Makarnalar

Meyveler

Tavuk (parça veya tavuk yemeği şeklinde)

Börekler

Turşular

Kıymalı taze/dondurulmuş sebzeler

Zeytinyağlı kuru baklagiller

Tatlılar

Etli kuru baklagiller

Kızartmalar

Hoşaf ve kompostolar

Tavuk etli taze/ dondurulmuş sebzeler

Zeytinyağlı dolma ve sarmalar

Tatlı/ helvalar/yaş pasta

Balık

Zeytinyağlı taze sebzeler

Yoğurt

Etli dolmalar/sarmalar (isteğe göre)

Dondurma

Et-tavuk döner

Birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir:

İhale kayıt numarası :2020/380846

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Gıda Mühendisi veya Diyetisyen (Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

2

24

2

Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

2

24

3

Aşçı (Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

4

24

4

Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

4

24

5

Garsoniye- Temizlik- Bulaşık Hizmetlerinde Çalışan Eleman (Brüt asgari ücret)

Ay

28

24

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

SABAH /GECE KAHVALTISI

öğün

484.100

2

DİYET SABAH KAHVALTISI

öğün

104.500

3

NORMAL ÖĞLEN YEMEĞİ VE AKSAM YEMEĞİ

öğün

1.263.000

4

DİYET ÖĞLEN YEMEĞİ VE AKŞAM YEMEĞİ

öğün

213.000

5

ARA ÖĞÜN

öğün

211.500

6

Aşçı: brüt asgari ücretin %30 fazlası -Ulusal Bayram ve Tatil Günleri

gün

62

7

Aşçı Yardımcısı: brüt asgari ücretin %20 fazlası Yard.-Ulusal Bayram ve Tatil Günleri

gün

124

8

Hazırlıkçı- Garsoniye- Temizlik- Bulaşık Hizmetlerinde Çalışan Eleman: brüt asgari ücret - Ulusal Bayram ve Tatil Günleri

gün

496

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinde, öğle ve akşam yemeğinin öğün sayısına yer verildiği, söz konusu işin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirileceği, özel durumlarda (bayram, yılbaşı, tıp bayramı vb.) diyetisyenler ve kontrol teşkilatı tarafından firmaya önceden haber verilmek koşulu ile menüde 1 çeşit kap ilavesi ve çeşit değişikliği yapılabileceği, bu durumda ek ücret ödenmeyeceği, ayrıca ilave edilecek kap menüde yer alan yemeğin, üçüncü grup yemek niteliğinde olacağı anlaşılmıştır

Aktarılan doküman düzenlemelerinden, söz konusu ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirileceği, bu bağlamda isteklilerin her bir iş kalemi için belirledikleri birim fiyatlar ile miktarları çarpılmak suretiyle toplam tutarın teklif fiyatını oluşturacağı, idarece ilave edilecek yemeğin hangi durumlarda ve hangi grup yemek niteliğinde olacağının düzenlendiği göz önünde bulundurulduğunda, isteklilerin bu hususları hesaplayarak tekliflerini oluşturabilecekleri, dolayısıyla söz konusu hususun teklif oluşturulmasını engelleyecek nitelikte olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır. Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” hükmü,

Anılan Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “…Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır…” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda belirtilen Genel Şartname maddelerinde, yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanacağı, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği belirtilmiş olup, bu sorumlulukların yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği hükme bağlanmıştır. Ayrıca ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deney yapabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilmiştir.

26.08.2020 tarihli zeyilname ile değiştirilen İdari Şartname’nin 25.3.1’üncü maddesinde “…Yemeklerden alınacak numuneler ile bunların tahlile gönderilmesi ve tahlil edilmesi ile ilgili giderler,

Yukarıda yapılan tüm açıklamalara ait giderler ve teknik şartnamede belirtilen tüm giderler Teklif fiyatına dahildir.” düzenlemesi,

26.08.2020 tarihli zeyilname ile değiştirilen Teknik Şartname’nin 7.13’üncü maddesinde “Pişirilen yemeklerden alınan 200 gram numuneler tek kullanımlık steril numune poşetlerinde ağzı kapalı olarak soğuk hava deposu veya buzdolabında 72 saat bekletilecektir. Numunelerin alındığı tarih ve saat yemek isimleri ile birlikte etiketlere yazılacak ve bu etiketler numune kaplarının üzerine yapıştırılacaktır. Numuneler idare yetkilileri gözetiminde alınacaktır. Gerektiğinde numuneler Türkiye Halk Sağlığı Kurumu veya referans laboratuvarlarda tetkik ettirilebilecek ve bu kontrollerin masrafı yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. T.C. Tarım ve Orman Bakanlığı İstanbul Gıda Kontrol Laboratuvar Müdürlüğü internet sayfasında yayımlanan tetkik listesinde mevcut tetkiklerden idarece şüphe ve ihtiyaç durumu göz önüne alınarak uygun bulunan tetkikler istenebilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Aktarılan doküman düzenlemelerinden, numunelerin idare yetkilileri gözetiminde alınacağı, gerektiğinde numunelerin Türkiye Halk Sağlığı Kurumu veya referans laboratuvarlarda tetkik ettirilebileceği ve bu kontrollerin masrafının yüklenici firma tarafından karşılanacağı anlaşılmaktadır.

Aktarılan hususlar çerçevesinde idare tarafından analiz sayısı ve sıklığına yönelik tam sayı şeklinde belirleme yapmasının beklenemeyeceği, gereken durumların varlığı halinde numunelerin tetkik ettirileceği, bahse konu giderlerin genel gideler arasında değerlendirilebileceği, basiretli tacirin söz konusu giderleri öngörerek teklif verebileceği ve bu durumun isteklilerin eşit koşullarda teklif oluşturmasına engel oluşturmadığı, ayrıca Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yüklenicinin genel sorumluluklarına yer verildiği ve aktarılan doküman düzenlemelerinin yüklenicinin genel sorumluluğu kapsamında olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin bu hususa yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.