KİK Kararı: 2020/UH.II-1575

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/042
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 23.09.2020
Karar No : 2020/UH.II-1575
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Eymür Hafriyat İnşaat Nakliyat Otomotiv San. ve Tic. Ltd. Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Banliyö Taşımacılığı Sistemi Ticaret A.Ş.,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/359622 İhale Kayıt Numaralı “İzban A.Ş. 3 Yıllık Toplam 198 Kişilik Malzeme Dâhil Temizlik Personeli Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Banliyö Taşımacılığı Sistemi Ticaret A.Ş. tarafından 19.08.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İzban A.Ş. 3 Yıllık Toplam 198 Kişilik Malzeme Dâhil Temizlik Personeli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Eymür Hafriyat İnşaat Nakliyat Otomotiv San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 13.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.08.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.08.2020 tarih ve 38197 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.08.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1314 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Özel Şartlar” başlıklı 8’inci maddesinin 14 numaralı alt maddesinde “YÜKLENİCİ tarafından görevlendirilen personelin hizmet görmesi esnasında kendi kusurundan doğan zararın 2. yevmiye tutarını geçmesi halinde, bu zararı YÜKLENİCİ ödemek zorundadır.” ve 35 numaralı alt maddesinde “YÜKLENİCİ çalışanlarının yırtık ve benzeri çok kötü görünümlü iş elbiseleri ile hizmet vermelerine izin verilmez. İş başı verilmeyen bu personelin 2 saat içinde durumunda düzelme sağlanamaz ise, o günkü yevmiyesinin tamamı YÜKLENİCİ tarafından karşılanır.” düzenlemelerine yer verildiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi başlıklı” 16’ncı maddesinde sözleşmeye bağlı hizmetin ifasında karşılaşılacak aksaklıklar için ceza oranlarının belirlendiği, Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde ayrıca ceza belirlenmesinin Sözleşme Tasarısı ile çelişki oluşturduğu, bu düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı ve kendilerini tereddütte düşürdüğü,

2. Hizmet işinin idari bina, atölye, 41 istasyon ve tren setlerinde ifa edileceğinin ihale dokümanında bildirildiği, ancak hizmetin ifasında kullanılacak aylık malzeme ve ekipmanın dağıtımının nasıl yapılacağına dair bir düzenlemenin yapılmadığı, hizmetin il genelinde dağınık olması sebebiyle kullanılacak olan malzemelerin sevkiyatının önemli bir teklif bileşeni olduğu, bu konu hakkında ihale dokümanında herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı, isteklilerin tekliflerini oluştururken bu gider kalemini maliyetleri üzerine ekleyip eklemeyecekleri hususunda tereddütte sebep olacağı,

3. Teknik Şartname’nin “Sözleşmenin Yürütülmesi Aşamasında İşin Yerine Getirilmesi İçin Gerekli Makine, Araç, Teçhizat ve Ekipman Listesi:” başlıklı 10’uncu maddesinde hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak olan ekipmanların düzenlendiği, birim fiyat teklif cetvelinde ekipmanlara ilişkin maliyet satırı açılmadığı, kullanılacak olan ekipmanların amortismana tabi olmadığı halde %4 oranındaki sözleşme ve genel giderlerin içinde mi kabul edileceği hususunda çelişki olduğu, hizmet işinin yaklaşık maliyet hesabına dâhil edilip edilmediğinin belirsiz olduğu, aşırı düşük teklif açıklamasına dâhil olup olmayacağının da bilinmediği, söz konusu ekipmanların amortismana tabi olmadığı, ekipmanlar için birim fiyat teklif cetvelinde maliyet satırı açılmasının ve maliyet hesabına dâhil edilmesinin gerektiği, böylece yaklaşık maliyetinde değişeceği,

4. Sözleşme Tasarısı’nda kesin teminatın süresine yönelik bir belirleme yapılmadığı, bu nedenle isteklilerin kesin teminat mektubu giderlerini net olarak hesaplayamayacakları, Tip Sözleşme Tasarısı’nın 18’nci maddesinde “(1) Kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, mevzuata aykırı olarak süreye ilişkin düzenleme yapılmadığı,

5. Teknik Şartname’nin 10’uncu maddesinde belirtilen çöp kovası toplam adedinin 204 verilmesine rağmen plastik ve metal çeşitliliği toplamının 200 adet olduğu, isteklilerin kalan 4 adet çöp kovasını plastik veya metal olarak mı hesaplayacağı hususunda tereddüt olduğu, iki ürün arasında önemli oranda fiyat farkının bulunduğu, bu durumun isteklilerin sağlıklı teklif vermelere engel olduğu ve istekliler arasındaki fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı,

6. Teknik Şartname’nin “Özel Şartlar” başlıklı 8’inci maddesinin 1 numaralı alt maddesinde “Bürolar arasında yapılacak olan değişikliklerde malzeme nakilleri yüklenici tarafından yapılacaktır.” düzenlemesinin yapıldığı, ancak ihale konusu hizmet işin “İzban A.Ş. Sisteminde Bulunan Merkez İdari Bina, Atölye, 41 İstasyon ve Tren Setlerinin 3 Yıl Süre İle Temizlik Malzeme ve Ekipmanları Dahil 3 Vardiya Esasına Göre Temizlik Hizmet Alım İşi” olduğu, 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine istinaden işçilere asli iş dışında görev yaptırılamayacağı, hukuksal sorunlara yol açacağı muhtemel olan bu düzenlemenin mevzuat hükümlerine göre yeniden düzenlenmesinin gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İZBAN AŞ 3 YILLIK TOPLAM 198 KİŞİLİK MALZEME DÂHİL TEMİZLİK PERSONELİ HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü:

İZBAN AŞ SİSTEMİNDE BULUNAN MERKEZ İDARİ BİNA, ATÖLYE, 41 İSTASYON VE TREN SETLERİNİN 3 YIL SÜRE İLE TEMİZLİK MALZEME VE EKİPMANLARI DAHİL 3 VARDİYA ESASINA GÖRE TEMİZLİK HİZMET ALIM İŞİDİR

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İZMİR- İZBAN A.Ş. BÜNYESİNDE BULUNAN TREN SETLERİ, İSTASYONLAR, MERKEZ İDARİ VE ATÖLYE BİNASI

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7. Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi,

Anılan Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 0,3 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 24 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek. Hile, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek. Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,6 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Özel Şartlar” başlıklı 8’inci maddesinin 14 ve 35 numaralı alt maddelerinde “14. YÜKLENİCİ tarafından görevlendirilen personelin hizmet görmesi esnasında kendi kusurundan doğan zararın 2. yevmiye tutarını geçmesi halinde, bu zararı YÜKLENİCİ ödemek zorundadır.

35. YÜKLENİCİ çalışanlarının yırtık ve benzeri çok kötü görünümlü iş elbiseleri ile hizmet vermelerine izin verilmez. İş başı verilmeyen bu personelin 2 saat içinde durumunda düzelme sağlanamaz ise, o günkü yevmiyesinin tamamı YÜKLENİCİ tarafından karşılanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine ilişkin 26 numaralı dipnotta “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde 0,3 tutarında ceza kesileceği, bu aykırılıkların 24'den fazla olması halinde ise 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği, ancak sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek ve hile, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırma veya buna teşebbüs etme hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği, yine Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinden 16.1.1’inci maddesinde belirtilen haller dışında kalan taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek ile bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak gibi durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde 0,6 tutarında ceza uygulanacağı, ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği düzenlenmiştir.

Teknik Şartname’nin bahse konu iddia kapsamındaki maddelerinden ise yüklenici tarafından görevlendirilen personelin hizmet görmesi esnasında kendi kusurundan doğan zararın ikinci yevmiye tutarını geçmesi halinde yüklenici tarafından karşılanacağı, ayrıca yüklenici çalışanlarının yırtık ve benzeri çok kötü görünümlü iş elbiseleri ile hizmet vermelerine izin verilmeyeceği, iş başı verilmeyen bu personelin iki saat içinde durumunda düzelme sağlanmaz ise o günkü yevmiyenin tamamının yüklenici tarafından karşılanacağı anlaşılmaktadır.

Anılan Teknik Şartname maddelerinde belirtilen hususların, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde belirtilen cezalardan farklı olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi ile taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek, bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak gibi durumları kapsadığı, belirtilen Teknik Şartname maddelerindeki hususların ise bu nitelikte olmadığı, sözleşmenin yürütülmesine ilişkin faaliyetleri gerçekleştirirken yüklenici tarafından yol açılabilecek hasar ve zararlar ile işin ifası sırasında gösterilmesi gereken özene ilişkin durumları kapsadığı, anılan Teknik Şartname düzenlemelerinin ihale konusu işin aksamaması, hizmetin gereği gibi ifa edilmesine yönelik olduğu, bu sebeple, bahse konu düzenlemeler arasında herhangi bir çelişki olmadığı değerlendirilmiştir.

Sonuç olarak, söz konusu doküman düzenlemelerinde tereddüt oluşturacak herhangi bir hususun bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması esnasında ilgili mevzuat gereğince Yüklenicinin ödeyeceği her türlü ulaşım, sigorta, vergi (KDV hariç), nakliye ve benzeri giderler ile resmi ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Temizlik hizmetinin yapılma koşulları” başlıklı 3’üncü maddesinin (j) bendinde “Günlük temizlik ve gece temizliği için gereken tüm temizlik malzemesi ve makine parkını, Teknik Şartname 11.ci maddesinde belirtilen koşullara uygun olarak bulunduracaktır. Malzemeler aylık olarak Çiğli Depo Merkez Atölyede İZBAN A.Ş. tarafından tahsis edilecek bölgede depo sorumlusuna teslim edilecek İstasyonlara ve diğer temizlik yapılacak mahallere her ayın ilk pazartesi günü olmak üzere aylık ihtiyaçlar YÜKLENİCİ tarafından sevk edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde sözleşmenin uygulanması esnasında yüklenicinin ödeyeceği her türlü ulaşım, nakliye ve benzeri giderlerin teklif fiyata dâhil olacağı düzenlenmiştir.

İhale konusu işin idari bina, atölye, 41 istasyon ve tren setlerinde ifa edileceğinin ihale dokümanında belirtildiği, bu durumda işin gerçekleştirileceği yerlerin dolayısıyla malzemenin sevk edileceği yerlerin belli olduğu, buna ek olarak Teknik Şartname’de, malzemenin temizlik yapılacak mahallere her ayın ilk pazartesi günü olmak üzere aylık olarak yüklenici tarafından sevk edileceğinin de düzenlendiği, dolayısıyla bahse konu düzenlemelerin herhangi bir tereddütte yol açmayacağı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78.30’uncu maddesinde “78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.3’üncü maddesinde “25.3.3. Malzeme giderleri:

Miktarı ve Özellikleri Teknik Şartnamede bulunan Makina, Ekipman ve Teçhizatlar ile Temizlik Malzemeleri Teklif Fiyata Dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25.3.3’üncü maddesinde “Malzeme giderleri” başlığı altında “Miktarı ve Özellikleri Teknik Şartnamede bulunan Makina, Ekipman ve Teçhizatlar ile Temizlik Malzemeleri Teklif Fiyata Dahildir.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan düzenlemeden makine, ekipman ve teçhizatların malzeme gideri olarak belirlendiğinin anlaşıldığı, makine, teçhizat ve temizlik malzemelerinin miktar ve özelliklerine Teknik Şartname’de yer verildiği ve söz konusu gider kalemlerinin teklif fiyata dâhil olduğu anlaşıldığından, isteklilerin bu gider kalemlerini göz önüne alarak teklif vermelerine engel bir durum olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir.

32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinin altıncı fıkrasında “Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 11’inci maddesine ilişkin 18 numaralı dipnotta “(1) Kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenecektir.

(2) Kesin teminat mektubu dışındaki diğer değerlerden birinin kesin teminat olarak verilmesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde ise “11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır…” düzenlemesi bulunmaktadır.

İncelenen ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat mektubu süresinin boş bırakıldığı ve bu şekilde herhangi bir süre belirlemesinin yapılmamasının, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesi ile aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesine uygun olmadığı anlaşılmakla birlikte, kesin teminat süresine ilişkin bu eksikliğin sözleşmeye davet aşamasında giderilebilmesi mümkündür.

Öte yandan, 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesinde kesin teminatın ne şekilde iade edileceği hükme bağlanmış, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşmenin 11.4’üncü maddesinde de benzer düzenlemeye yer verilmiştir. Tip Sözleşme’nin 20’nci maddesinde, teslim ve muayene işlerinin ne kadar süre içinde yapılması gerektiğinin dokümanda belirtilmesi gerektiği düzenlenmiş, Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği’nde kabul başvurusunun ne zaman yapılacağı ve başvuru sonrasında sürecin ne şekilde ilerleyeceği belirlenmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 36 (otuz altı) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere 8291 SOKAK NO:6 ATAŞEHİR MAH. ÇİĞLİ-İZMİR adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (on) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır."

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi yer almaktadır. Anılan düzenlemelerden, işin süresinin 36 ay olduğu ve teslim alınan işin muayene ve kabul işlemlerinin işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporunun çıkarılacağı anlaşılmaktadır. Ayrıca, garanti süresine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediğinden garanti süresi öngörülmediği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “ Mal ve hizmet alımlarında iş artışı ve iş eksilişi” başlıklı 26’ncı maddesinde“26.2. Süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında, işin devamı sırasında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesine göre yalnızca işin miktarı artırılarak iş artışı (sözleşme bedelinde artış) yapılabilir. Bu nedenle, işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün değildir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından verilen cevabi yazıda, söz konusu ihalenin iş başlangıç ve iş bitiş tarihlerinin ihale öncesinde belli olmadığı, bu yüzden kesin teminat mektubu süresinin belirlenemediği, kesin teminatın süresinin ihale sonuçlandıktan sonra sözleşme aşamasında belirleneceği ifade edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemeleri ve ihale dokümanı düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde; ihale konusu işin süresinin 36 ay olduğu, ihale konusu işin süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden teklif alınan bir iş olması nedeniyle, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 26.2’nci maddesi uyarınca işin devamı sırasında işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün olmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinde işin tamamlanmasının ardından işin kabulünün ne kadarlık süre içerisinde yapılacağının belirlendiği, bu hususlar dikkate alınarak işin kabulünün ne zaman yapılabileceğinin hesaplanabilir nitelikte olduğu anlaşılmış olup, kesin teminat süresinin isteklilerce hesaplanabileceği gibi bu durumun tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına ve eşit şartlarda değerlendirilmesine engel nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır. Ayrıca, kesin teminat süresinin sözleşme tasarısında belirtilmemesine ilişkin eksikliğin, sözleşmeye davet yazısında giderilebileceği göz önünde bulundurulduğunda, bu eksikliğin de esasa etkili olmadığı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Sözleşmenin Yürütülmesi Aşamasında İşin Yerine Getirilmesi İçin Gerekli Makine, Araç, Teçhizat ve Ekipman Listesi” başlıklı 10’uncu maddesinde temizlik malzemesi listesi (ekipman) aşağıdaki şekilde belirtilmiştir.

TEMİZLİK MALZ. LİSTESİ ( EKİPMAN )

ŞARTNAME

BİRİM

MALZEME ADI

ADETİ

MİKTAR

PAS PAS ARABASI ( PRESLİ, ÇİFT KOVALI )

61

ADET

PRESLİ ÇİFT KOVALI ÇÖP TORBASI TAKILABİLEN
3 RAFLI KAT TEMİZLİK ARABASI

2

ADET

JUMBO TUVALET KAĞIDI APARATI

110

ADET

EL SABUNU APARATI ( SIVI - KÖPÜKLÜYE UYGUN )

127

ADET

MERDİVEN ( 9 BASAMAKLI, METAL )

42

ADET

SU KOVASI ( SİLİKON BAZLI )

63

ADET

TELESKOP ( 6 METRE ) KÜÇÜK

43

ADET

TELESKOP ( 9 METRE ) BÜYÜK

2

ADET

ÇÖP KOVASI
190 ADEDİ ( SALLANAN KAPAKLI , PLASTİK, 8 LT )
10 ADEDİ ( KAPAKLI METAL BASMALI, PASLANMAZ LEKE TUTMAZ , 8 LT )

204

ADET

ÇÖP KONTEYNER ( 120 LT HACMİNDE - TEKERLEKLİ )

71

ADET

TAHTA SAP ( 120 CM )

152

ADET

SPATULA

59

ADET

FIRÇA

52

ADET

FARAŞ

52

ADET

CAM ÇEK ÇEK APARATI ( METAL - 30 CM )

54

ADET

MOP APARATI ( 60' LIK )

112

ADET

WC FIRÇA

125

ADET

DEZENFEKTAN DİSPANSERİ
Dirsek basmalı özellikte

45

ADET

YARIM YÜZ MASKESİ
EN 140:1998+AC standartlarında olacaktır.
filtreleme sistemi, 2 (iki) adet filtreden oluşaşacaktır.

10

ADET

KAPALI TİP KORUYUCU GÖZLÜK
Çerçevesi EN 166:2001 F AS standartlarında olacaktır.
Lensleri 1 B EN 166 3 4 B standartlarında olacaktır.

10

ADET

Yukarıda yer verilen liste incelendiğinde ihale konusu iş kapsamında 204 adet çöp kovasının istenildiği, bunlardan 190 adedinin sallanan kapaklı, plastik ve 8 lt kapasiteli olması, 10 adedinin ise kapaklı metal basmalı, paslanmaz leke tutmaz ve 8 lt kapasiteli olması gerektiğinin belirtildiği ve geri kalan 4 adet çöp kovası için herhangi bir kriter belirlenmediği anlaşılmıştır. Bu durum söz konusu iddia kapsamında değerlendirildiğinde, 204 adet çöp kovasından 200 adedinin özelliklerinin belirtildiği, geri kalan sadece 4 adet çöp kovası için özellik belirtilmediği, ihale konusu işin bütününe bakıldığında söz konusu durumun tekliflerin sağlıklı oluşturulması noktasında bir engel oluşturmayacağı, 4 adet çöp kovasına ilişkin herhangi bir özellik belirtilmediği için isteklilerin istediği çöp kovasını sunabileceğinin anlaşıldığı, nitekim idarenin şikâyet başvurusuna vermiş olduğu cevapta geri kalan çöp kovaları için herhangi bir özelliğin aranmadığının belirtildiği, dolayısıyla bu hususun istekliler nezdinde tereddütte yol açacak ve teklif vermeye engel olacak bir durum olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İZBAN AŞ 3 YILLIK TOPLAM 198 KİŞİLİK MALZEME DÂHİL TEMİZLİK PERSONELİ HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü:

İZBAN AŞ SİSTEMİNDE BULUNAN MERKEZ İDARİ BİNA, ATÖLYE, 41 İSTASYON VE TREN SETLERİNİN 3 YIL SÜRE İLE TEMİZLİK MALZEME VE EKİPMANLARI DAHİL 3 VARDİYA ESASINA GÖRE TEMİZLİK HİZMET ALIM İŞİDİR

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İZMİR- İZBAN A.Ş. BÜNYESİNDE BULUNAN TREN SETLERİ, İSTASYONLAR, MERKEZ İDARİ VE ATÖLYE BİNASI

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şarname’nin “Özel Şartlar” başlıklı 8’inci maddesinin 1 numaralı alt maddesinde “Bürolar arasında yapılacak olan değişikliklerde malzeme nakilleri yüklenici tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin 198 temizlik personeli ile temizlik malzemeleri dâhil olmak üzere temizlik hizmet alımı işi olduğu ve Teknik Şartname’de temizlik yapılması ile ilgili ayrıntılara yer verildiği, ihale dokümanı bir bütün olarak ele alındığında, şikâyete konu Teknik Şartname maddesinde belirtilen bürolar arasında yapılacak olan değişikliklerde malzeme nakillerinin yüklenici tarafından yapılacağı düzenlemesinin, temizlik işi kapsamındaki malzeme nakillerine yönelik olduğunun anlaşılması gerektiği, nitekim başvuru sahibinin şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından verilen cevapta, bahsi geçen malzemelerin temizlik hizmeti aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olan yüklenici mülkiyetinde olan makine, araç, teçhizat ve ekipmanlar olduğunun belirtildiği, anılan Teknik Şartname düzenlemesinin ihale konusu hizmetin gereği gibi ifa edilmesine yönelik olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.