KİK Kararı: 2020/UH.II-1187

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/031
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 08.07.2020
Karar No : 2020/UH.II-1187 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Halil Çalık,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/664212 İhale Kayıt Numaralı “24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 17.01.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Halil Çalık’ın 13.01.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.01.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.01.2020 tarih ve 4169 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.01.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 17.06.2020 tarihli 2020/MK-133 sayılı Kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/170-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikâyet başvurusunda yer almayan itirazen şikayet başvurusunun 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11,12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 ve 20’nci maddelerinin esastan değerlendirilmesi ve şikâyet başvurularının şikâyet başvuru süresi içerisinde yapılmış başvuru olarak kabul edilmesi gerektiği,

1. İdari Şartname’nin 7.1.(h) maddesine göre işletme kayıt belgelerinin gıda üretimi yapan işletmelere yönelik olması gerektiğine yönelik bir zorunluluğa yer verilmediği, ihale konusu işin malzemeli yemek pişirme ve dağıtım hizmeti olduğu dikkate alındığında, ihaleye katılan isteklilerin yemek üretimi, üretilen yemeğin dağıtımı ve sunumu işi ile iştigal ediyor olması gerektiği, bu durumda Şartname’deki bu hususun yeterince açık olmadığı, gıda üretimi ifadesinin genel bir ifade olduğu, faaliyet konusu gıda olan tüm isteklilerin işletme kayıt belgelerinin kabul edilmesi durumunun ortaya çıkacağı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde, 25.1 inci maddede belirtilen gider kalemlerinde artış olması veya yeni gider kalemleri oluşması halinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme yapılmayacağının ifade edildiği, mevzuat çerçevesinde 25.1’inci maddede ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden teklif fiyata dâhil olacakların belirtilmesi, diğer giderlere ise 25.3’üncü maddede yer verilmesi gerektiği, İdari Şartname'nin 25.1’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler olarak sadece sigorta, vergi, resim ve harç giderlerine yer verilmesi gerekirken tüm gider kalemlerinin belirtildiği, bu durumun Tip Sözleşme'nin 29 numaralı dipnotuna aykırı olduğu ve 25.2’nci maddede yer alan düzenleme nedeniyle sözleşmenin uygulanması aşamasında yeni bir iş kalemi eklenmesi durumunda, bu iş kalemini hakedişine yansıtamayan yüklenicinin mağdur olacağı, mevcut düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yer alan düzenlemede “Teknik şartnamede belirtilen; yemeğin pişirilmesi, dağıtımı, taşıması vs. gibi hizmete ilişkin tüm giderler” arasında işçilik giderlerine de yer verildiği, 25.2’nci maddesinde ise “25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesine yer verilmek suretiyle 25.1’inci maddede Teknik Şartnameye atıfla dolaylı olarak belirtilen işçilik giderlerinde de artış olması veya yeni gider kalemleri oluşması halinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme yapılmayacağının ifade edildiği, İdari Şartname’nin 46.1.1’inci maddesinde ise “İhale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı resmi gazete de yayınlanan 4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6. maddesine göre fiyat farkı verilecektir. (Asgari Ücret Fiyat Farkı)" düzenlemesine yer verilmek suretiyle 25.1’inci maddede atıf yapılan Teknik Şartname’de yer verilen işçilik gideri için fiyat farkı hesaplanacağı ve ödeneceği belirtilerek İdari Şartname’nin 25’inci ve 46’ncı maddeleri arasında işçilik kalemi için fiyat farkı ödenmesi hususunda çelişkiye neden olunmasının sağlıklı maliyet çalışması yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engeller mahiyette olduğu, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

3. İdari Şartname’de ve birim fiyat teklif cetvelinde personelin çalışma yapacağı ulusal bayram ve genel tatil gün sayılarına yer verildiği, 2429 sayılı Kanun'a göre ulusal bayram ve genel tatil gününün son gününün Cuma gününe rastlaması halinde ertesi gün de bayram ve tatil günü olduğu, bu günlerde çalışan personelin hak edişlerinin bir buçuk kat fazla olduğu ve bu haliyle yüklenici üzerine birim fiyatta belirlenenden daha fazla maliyet yüklendiği dikkate alındığında bu hususun teklif oluşturulması noktasında sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel teşkil ettiği ve mevzuata aykırı olduğu,

4. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 7’nci alt maddesinin a bendinde “...Yemek giderleri: İşçilerin yemek ihtiyaçları ayni olarak karşılanacaktır. Yükleniciye işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması için sağlık tesislerimizce nakdi bir bedel ödenmeyecektir. Yükleniciye, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için sağlık tesislerin de çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, hizmetin 7/24 esasına göre verilecek olması nedeniyle öngörülenden fazla öğün çıkarılacağı, işin ifası aşamasında sorunlara yol açacağı ve mevcut düzenlemeden yemek bedellerinin nasıl karşılanacağına dair net bir belirleme yapılamadığı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

5. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 7’nci alt maddesinin b bendinde “...Söz konusu hizmet işinde çalışacak personele 26 (yirmialtı) gün üzerinden 1 (bir) günlük Gidiş Dönüş brüt 6,81 TL yol ücreti nakdi olarak ödenecek olup işçi bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, engelli personellerin ücretsiz seyahat hakkına sahip olmalarından dolayı bahse konu engelli personeller için de yol bedeli ödeneceğinin belirtilmesinin kamu zararına neden olacağı, bahse konu gider kalemini teklif fiyatına dahil eden ve etmeyen istekliler arasında fırsat eşitliğini engelleyeceği, işin ifası aşamasında sorunlara yol açacağı, anılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

6. Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesindeki hak ediş ödemelerine ilişkin açıklamaların Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde yer alan düzenlemelere aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinin, idarenin yükleniciye ödemesi gereken hakedişleri zamanında ödememesinin yasal bir zemini bulunmadığı ve bu duruma ilişkin belirlilik bulunmadığı halde hak edişteki gecikmenin yükleniciden kaynaklanmadığı durumlarda dahi yüklenici hakkında cezai şart uygulanmasına izin verdiği ve mevzuata aykırı olduğu,

Teknik Şartname’nin 36’ncı sayfasındaki “Açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hak ediş ödemesinin yapılmasını müteakiben en geç 3 (üç) iş günü içinde yüklenici tarafından yatırılacaktır. Ödemeler 3 (iş) gün içinde işçilerin hesaplarına aktarılmadığı takdirde gerekli yasal işlem başlatılacak; ayrıca bir sonraki hak ediş ve takip eden hak edişlerde maaşlar işçilerin hesaplarına İdare tarafından yatırılacaktır.” düzenlemesinin Sözleşme Tasarısı ile çeliştiği ve tereddüde neden olduğu, teklif vermeye engel teşkil etmese de işin ifası aşamasında sorunlara yol açacağı,

8. Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde "Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır. İhale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı resmi gazele de yayınlanan 4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6. maddesine göre fiyat farkı verilecektir. (Asgari Ücret Fiyat Farkı)’’ düzenlemesine yer verildiği, bahsi geçen işte nakliye için çalışacak şoförler için fiyat farkı verilip verilmeyeceği hususundaki belirsizliğin, şoför için fiyat farkı verilecek ise şoför sayısının belirtilmemesinin ve şoför personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

9. a) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “… o ayki hak ediş toplam tutarının %0,01 i (onbindehir) oranında belirlenen ceza miktarları üzerinden sağlık tesisi idaresi tarafından ceza uygulaması yapılacaktır." düzenlemesine yer verildiği, bahsi geçen ceza miktarının o ayki hak ediş üzerinden değil sözleşme bedeli üzerinden olduğunun belirtilmesi gerektiği halde bu zorunluluğa uyulmamasının mevzuata aykırı olduğu,

b) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “… her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza kesilecektir.” düzenlemesine yer verildiği ve sonrasında maddeler halinde sayılan aykırılık halleri için o ayki hakediş bedelinin % 0,01 (onbinde
1 ) ceza uygulanacağının belirtildiği ve cezaların sözleşme bedeli üzerinden mi yoksa o ayki hak ediş bedeli üzerinden mi uygulanacağı hususunda belirsizliğin olduğu,

c) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde maddeler halinde sayılan aykırılıkların devamında “… sözleşme süresi boyunca 30 (otuz) kez tekrar etmesi halinde, söz konusu aykırılığa dair ihtarname gönderilmesi için İdareye (İl Sağlık Müdürlüğüne) bildirilir. İhtarda belirtilen süre içerisinde aykırılıkların giderilmemesi ve ihtara konu durumun tekrarı durumunda sözleşmenin feshi ile ilgili sözleşmedeki hükümler uygulanır.” ifadesine yer verilmesine rağmen hemen devamında bu haller için “… hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.” şeklinde düzenleme yapıldığı, aynı aykırılık hali için o ayki hakkediş bedeli üzerinden ceza uygulanacağı, 30 defa tekrarı halinde sözleşmenin feshedileceğinin ifade edildiği, diğer taraftan 1 defa gerçekleşmiş olmasında sözleşmenin feshedileceğinin belirtilmesinin çelişkili ve mevzuata aykırı olduğu,

10. Sözleşme Tasarısı’nın 33.1’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 15’inci maddesinde yer alan hükümlere aykırı olduğu, işin yapılacağı yerde değişiklik yapılmasının tarafların anlaşması halinde mümkün olduğu, yükleniciye tanınan bu hakkın sözleşmeye eklenen bir madde ile ortadan kaldırılmasının mevzuata aykırı olduğu,

11. İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde “Teknik şartnamede belirtilen; yemeğin pişirilmesi, dağıtımı, taşıması vs. gibi hizmete ilişkin tüm giderler ile, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu Payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitim gideri, 20/06/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş veri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti çalışanlara verilecek eğitim gideri, yaka kartı ve bu nitelikteki genel giderler teklif fiyata dahildir.” ve “...Hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı teminat limiti 200.000,00.-TL olan yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı teminat limiti bedeni zararlarda şahıs başına: 100.000,00.-TL, bedeni zararlarda kaza başına: 100.000,00.- TL ve maddi zararlarda kaza başına: 40.000,00.-TL olan üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası olacaktır. Söz konusu poliçeler sözleşmenin imzalanmasından sonra hastane idaresine verilecektir. Söz konusu sigorta poliçe bedelleri teklif fiyata dahil edilecektir. ” düzenlemelerine yer verildiği,

Teknik Şartname’de “Sigorta, işyerinin korunması ve hizmetin sürekliliği” başlığı altında “…Yangın tüplerinin (1 adet 30 kg, 1 adet 50 kg, 2 adet 70 kglık ) dolum ve kontrolü Sivil Savunma Uzmanının onay ve denetiminde Yüklenici tarafından sağlanacaktır. Bu iş için ilave ücret talep edilemez…” ve “…Soğuk ve kuru depoların, kırık çatlak zemin ve fayanslarının değiştirilmesi ve yenilenmesi, tavan onarımı ve boyanması. Soğuk depoların et kancalarının değiştirilmesi, mutfakla ilgili her türlü boya ve onarım, yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici Kontrol Teşkilatı tarafından kendine teslim edilen her malzemeyi ve her yeri, teslim aldığı standartlarda iş bitiminde teslim edecektir. Bu hususta hastane idaresinin tutacağı tutanak esas alınacaktır…” düzenlemelerine yer verildiği, söz konusu düzenlemede yer alan “İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş veri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti çalışanlara verilecek eğitim gideri”, “yangın sigortası”, “üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası”, “Yangın tüplerinin (1 adet 30 kg,1 adet 50 kg, 2 adet 70 kglık ) dolum ve kontrolü” ve “Soğuk ve kuru depoların, kırık çatlak zemin ve fayanslarının değiştirilmesi ve yenilenmesi, tavan onarımı ve boyanması. Soğuk depoların et kancalarının değiştirilmesi, mutfakla ilgili her türlü boya ve onarım, yüklenici tarafından yapılacaktır.” gider kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu kalemlerin herhangi bir maliyet kalemi içine dâhil edilmesinin mümkün bulunmadığı, birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde bu giderin diğer kalemlere doğrudan yansıtabilmesinin mümkün olmadığı, bahse konu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olmasından hareketle anılan giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir kalem olarak satır açılması gerektiği, aksine bir durumun (ihale dokümanının mevcut halinin) isteklilerin sağlıklı bir şekilde tekliflerini hazırlamasına mani olacağı ve aşırı düşük sorgulamasında sorunlara yol açacağı, bu gider kalemlerini teklif fiyatına dâhil edecek istekliler ile dâhil etmeyecek istekliler arasında fırsat eşitliğini ortadan kaldıracağı,

Diğer yandan 6331 Sayılı İş Sağlığı ve İş Güvenliği ile ilgili eğitim vs giderlerinde yüklenicinin sorumlu kılındığı, ancak sağlık raporu için hangi testlerin ve aşıların yapılacağı, kaç saat eğitim verileceği hususlarının belli olmadığı, bu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği, aksi durumda teklif fiyatının hazırlanmasında sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel olacağı,

Bahse konu gider kalemleri ile ilgili muğlâk ifadelerin yaklaşık maliyetin de hatalı belirlendiğine ve olası aşırı düşük sorgulamalarının da sağlıklı yapılamayacağına işaret ettiği,

12. Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti Tedbirleri ve İşçi Hakları” başlığı altında “Yüklenici, hizmet alımında çalıştırılan işçilerin işvereni olup, kanuni tüm yükümlülükleri; (aylık ücret, kıdem, ihbar tazminatı, izin ücreti, SGK primleri, işçi ve işveren primleri, vergi mevzuatından doğan ödemeler v.s) yerine getirmekle yükümlüdür.” düzenlemesine yer verildiği, 11/09/2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6552 Sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesi ile 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddeleri birlikte değerlendirildiğinde yüklenicinin kıdem tazminatlarının ödemesi yükümlülüğünün bulunmadığı, ilgili düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

13. Teknik Şartname’nin 55’inci sayfasında belirtilen diyet yemeği ile ilgili kap sayısının en az 3, en fazla 5 kap olarak belirtildiği, 57’nci sayfasında ise 4 kap olarak belirtildiği, bahse konu belirsizliğin maliyet hesabı yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engellediği,

14. Teknik Şartname’nin 54’üncü sayfasında hastane personelinin yemek çeşitlerinin dağılım oranlarının ve 3 kap yemek verileceğinin, 1’inci grup etli ve etsiz, 2’nci grup çeşit, 3’üncü grubun 4 çeşit olacağının belirtildiği, personel öğle ve akşam yemeği için hazırlanan yemek menüsünün 2 haftalık değil bir haftalık hazırlandığı, menüde yer alan 3. grup yemeğin 4 çeşit olacağı ama bu çeşitlerin neler olacağının belli olmadığı, . Meyve çeşidinin, salata çeşidinin, tatlı çeşidinin, yoğurtlu mezeler çeşidinin belirtilmediği, 3. grup yemek menüsü çeşitlerine açıklık getirilmediği, farklı maliyet oluşturan salata, meyve, tatlı ve yoğurtlu meze çeşitlerinin bulunduğu, maliyetin hangi salata çeşidi, meyve çeşidi, tatlı çeşidi, yoğurtlu meze, yoğurt, ayran dikkate alınarak hesaplanacağının belli olmadığı, yemek listesinin 2 haftalık ve açık şekilde anlaşılabilir ve maliyet hesaplanır şekilde olmadığı, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde personel yemeği için ayrı satır açılması gerektiği, hastane personel menüsünün normal (öğle- akşam) menüsünden farklı bir maliyet oluşturacağı, gerek 1. grup yemeğin etli- etsiz yemek oluşu, 2.grup yemeğin çorba- pilav vs. oluşu, gerekse 3. kap yemeğin 4 çeşitten oluşmasından dolayı hastane personel yemeği için yemek listesinin oluşturulup ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması gerektiği, hastanede çalışan sayısı, öğle yemek yiyecek personel ve akşam yiyecek personel sayısının bilinmediği, normal yemek (öğle-akşam) maliyet hesabının yapılamadığı,

15. Teknik Şartname’nin 42’nci sayfasında “Yemeklerde iç yağı, domuz yağı, pamuk yağı, palın yağ, kanola yağı vb. kesinlikle kullanılmayacaktır.” düzenlemesine, 48’inci sayfasında “Yemeklerde iç yağı, don yağ vb. idarenin yazılı izni olmadan kesinlikle kullanılmayacaktır. Diyetisyen (diyetisyen bulunmadığı takdirde idarenin) vereceği karar doğrultusunda yemeklerde margarin, tereyağ, zeytinyağı, bitkisel sıvıyağlar kullanılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, Yiyecek Maddeleri Teknik Şartnamesi’nde ise (sayfa 62) kuyrukyağı, çember yağı Teknik Şartnamesi’nin mevcut olduğu, birbiri ile çelişen ifade olması sebebi ile teklif hazırlamanın güçleştiği, çelişkili ifadelerin tereddüde sebebiyet verdiği,

16. Teknik Şartname’nin 138’inci sayfasında şeftali gramajının 200 gr olarak belirtildiği, Yiyecek Maddeleri Teknik Şartnamesi’nde 100-200 gr arası belirleme yapılmasının belirsizliğe ve tereddüde neden olduğu,

17. İhale dokümanında 2 haftalık örnek menüye yer verilmesi zorunlu olmasına rağmen Teknik Şartname’nin 60’ıncı sayfasında belirtilen ara öğün menüsünün 14 kez verilecek ara öğün listesi olduğu ve günde 3 kez ara öğün verilmesi söz konusu olduğu, dolayısıyla bahse konu öğün sayısının aslında 14/3=4,7 günlük öğüne denk gelmesinin mevzuata aykırı olduğu, 141-142’nci sayfalarda belirtilen diyet ara öğünleri için çiğ girdi yerine pişmiş gramajların belirtilmesinin de mevzuata aykırı olduğu,

18. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 7’nci maddesi uyarınca ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılmasının esas olmasına rağmen, idarenin şikayetin reddine ilişkin cevap yazısını ihale tarihinden önceki akşam saat 16:51’de EKAP üzerinden bildirdiği, bu nedenle ihale dokümanına yönelik idare değerlendirmesi bilinemediğinden ve ihale tarihinden önce öğrenilmiş olmasına rağmen ihaleye hazırlık yapabilmek için (teminat mektubu vs) yeterli zaman kalmadığından ihale tarihinde ihaleye teklif veremedikleri, bu durumun 4734 sayılı Kanun'un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesine aykırı olduğu, söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

19. Yaklaşık maliyetin piyasa rayicinin ve emsal ihalelerin çok üzerinde belirlendiği, buna rağmen ihale üzerinde bırakılacak Varan Hünkar firmasının fiyatının da kamu zararına neden olacak şekilde ihalenin 1’inci kısmında yaklaşık maliyetin hemen altında, 2’nci kısmında ise yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu, yaklaşık maliyetin oluşturulması aşamasında idare tarafından izlenen yolun, hangi firmalardan piyasa araştırması adı altında teklif alındığının incelenmesinin ortaya çıkan kamu zararının engellenmesi açısından zaruri olduğu, kesinleşen ihale kararı verilmemiş olmasına rağmen, ihalenin Varan Hünkar firmasının uhdesinde kalacağını belirtirlerse yanılmış olmayacakları kanaatinde oldukları, Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırı olarak yapılan bahse konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

20. Bahse konu ihaleye ilişkin EKAP üzerinden e-imza ile indirilen doküman sayısı ile katılımcı sayısının karşılaştırılması gerektiği, ilana ve dokümana şikâyet başvurusunda bulunan istekli sayısının ve teklif sayısının, geçerli teklif sayısı ile teklif fiyatlarının incelenmesi halinde başvuru konusu ihalede maddeler halinde belirttikleri hususlardan ötürü rekabetin engellendiği, ihaleye katılımın sınırlı olduğu, ihale üzerinde bırakılacak Varan Hünkar firmasının teklifinin ise yüksek belirlenen yaklaşık maliyete rağmen, ihalenin 2’nci kısmında yaklaşık maliyetin dahi çok üzerinde olması nedeniyle ciddi bir kamu zararının ortaya çıktığının görüleceği, anılan ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan 2019/664212 ihale kayıt numaralı “24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Halil Çalık (Assos İnşaat) itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 12.02.2020 tarihli ve 2020/UH.II-312 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Halil Çalık (Assos İnşaat) tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 4. İdare Mahkemesinin 29.05.2020 tarihli ve E:2020/729 sayılı kararı üzerine alınan 17.06.2020 tarihli ve 2020/MK-133 sayılı Kurul kararında “…Açıklanan nedenlerle; davaya konu, davacının 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 ve 20 numaralı iddiaları yönünden dava konusu işlemin, hukuka aykırılığı açık olduğu ve uygulanması halinde telafisi güç zararlar doğabileceği, dolayısıyla 2577 sayılı Kanun’un 27/2 maddesi ile aranan koşulların gerçekleştiği anlaşıldığından teminat alınmaksızın yürütmesinin durdurulmasına; 2 ve 3 numaralı iddiaları yönünden ise aynı madde ile aranan koşullar oluşmadığından dava konusu işlemin bu kısmının yürütmesinin durdurulması isteminin reddine, …” gerekçesiyle yürütmenin durdurulması isteminin kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verilmiştir.

…

1- Kamu İhale Kurulunun 12.02.2020 tarihli ve 2020/UH.II-312 sayılı kararının 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 ve 20 numaralı iddialar ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 ve 20 numaralı iddialarının esasının incelenmesine” karar verildiği görülmektedir. Bu kapsamda yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75.3’üncü alt maddesinde “Malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesi yeterli olup, Gayrisıhhî Müessese Ruhsatı, Çalışma İzni ve Gıda Sicil Belgesi, Kontrol ve Denetim Raporu gibi belgelerin sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı

b) Miktarı ve türü:

24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Ordu İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı; Birinci Kısım: Ordu Devlet Hastanesi, Ordu Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Ordu Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Ulubey ve Gürgentepe İlçe Devlet Hastanesi, Gölköy Devlet Hastanesi İkinci Kısım: Ünye, Fatsa, Korgan, Kumru, Aybastı ve Akkuş Devlet Hastanesi” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 7.1.(h) maddesinde “Tarım ve Orman Bakanlığı/İl Müdürlüğünden alınmış İşletme Kayıt Belgesinin aslı, noter onaylı sureti veya aslı idarece görülmüş sureti ihale teklif zarfında verilmelidir.” düzenlemesi,

18.12.2019 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesinde “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

Tarım ve Orman Bakanlığı/İl Müdürlüğünden alınmış İşletme Kayıt Belgesinin aslı, noter onaylı sureti veya aslı idarece görülmüş sureti ihale teklif zarfında verilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7.1.(h) maddesinde ve 18.12.2019 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesinde idarece, bahse konu ihalede yeterlik kriteri olarak Tarım ve Orman Bakanlığı/İl Müdürlüğünden alınmış İşletme Kayıt Belgesinin istenildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75.3’üncü alt maddesi gereğince, bahse konu malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesinde yeterlik kriteri olarak düzenlenen söz konusu belgeye yönelik İdari Şartname ve İhale İlanı’nda yapılan düzenlemelerin yerinde olduğu, mevzuata aykırı herhangi bir durumun bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 7’nci alt maddesinin a bendinde “...Yemek giderleri: İşçilerin yemek ihtiyaçları ayni olarak karşılanacaktır. Yükleniciye işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması için sağlık tesislerimizce nakdi bir bedel ödenmeyecektir. Yükleniciye, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için sağlık tesislerin de çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir.” düzenlemesine yer verildiği görülmektedir.

İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 7’nci alt maddesinin a bendinde yer alan düzenleme incelendiğinde, işçilerin yemek ihtiyaçlarının ayni olarak karşılanacağı, yükleniciye işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması için nakdi bir bedel ödenmeyeceği, hizmet alımı kapsamında çalıştırılacak işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için sağlık tesislerinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânının verileceği anlaşılmakta olup söz konusu giderin teklif fiyata dâhil olan giderler arasında olduğu görülmektedir. Bu sebeple, bahse konu gidere ilişkin olarak ihaleye teklif verecek isteklilerin teklif bedellerini hesaplarken söz konusu gideri dikkate alarak teklif vermeleri gerektiği düşünülmekte olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4736 sayılı Kamu Kurum ve Kuruluşlarının Ürettikleri Mal ve Hizmet Tarifeleri ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 1’inci maddesinin ikinci fıkrasında “…engelliler için sağlık kurulu raporuyla %40 ve üzerinde engelli olduğunu belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin kendileri ile birlikte birden fazla olmamak üzere birlikte yolculuk ettikleri refakatçileri, demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanırlar.” hükmü,

Ücretsiz veya İndirimli Seyahat Kartları Yönetmeliği’nin “Ücretsiz seyahat hakkından yararlanacak kişiler” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) 4736 sayılı Kanunun 1’inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanacaklar aşağıda belirtilmiştir:

…

e) Engelliler için sağlık kurulu raporuyla % 40 ve üzerinde engelli olduğunu belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin ise kendileri ile birlikte birden fazla olmamak üzere beraber seyahat ettikleri refakatçileri.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 7’nci alt maddesinin b bendinde “...Söz konusu hizmet işinde çalışacak personele 26 (yirmialtı) gün üzerinden 1 (bir) günlük Gidiş Dönüş brüt 6,81 TL yol ücreti nakdi olarak ödenecek olup işçi bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 8’inci alt maddesinin a bendinde “İhale kapsamında çalıştırılacak asgari personel sayıları aşağıda belirtilmiştir. Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Asgari Ücret Tespit Komisyonunca işçiler için 1 aylık Asgari Ücret olarak, ihale tarihinde geçerli olan Brüt Asgari Ücret esas alınmalıdır.

Birinci Kısım:

…

5- Servis Elemanı, Bulaşıkçı, Depo Görevlisi, Meydancı Engelli Personel (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan) – 3 kişi

İkinci Kısım:

…

5- Servis Elemanı, Bulaşıkçı Engelli Personel (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)-2 kişi

Söz konusu işçi ücret giderleri birim fiyat tekliflerine dahildir. Personele fazla çalışma yaptırılması halinde 4857 sayılı İş Kanunun 41. maddesi uyarınca doğacak fazla çalışma ve fazla süreli çalışma ücretlerinin ödenmesi yüklenicinin sorumluluğundadır…” düzenlemesi yer almaktadır.

4736 sayılı Kanun’da yer alan hüküm ve anılan Yönetmelik düzenlemeleri uyarınca, belirlenen engellilik oranını taşıyan ve bunu sağlık kurulu raporu ile belgeleyen engellilerin demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanabilecekleri anlaşılmaktadır.

4736 sayılı Kanun’da yer alan hüküm ile engellilere yönelik pozitif ayrımcılık yapılması politikasının bir yansıması olarak, belirlenen engellilik oranını taşıyan ve bunu sağlık kurulu raporu ile belgeleyen engellilere servet ve gelir düzeylerine bakılmaksızın şehir içi ve şehirlerarası toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanabilme imkânı sağlandığı görülmektedir.

İdari Şartname’de yapılan söz konusu düzenlemeden ihale konusu işte çalıştırılacak personele nakdi olarak ödenmesi öngörülen yol bedelinin engelli personele de ödeneceği anlaşılmaktadır. Öte yandan başvuru sahibi tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunda, engelli personellerin ücretsiz seyahat hakkına sahip olmalarından dolayı bahse konu engelli personeller için de yol bedeli ödeneceğinin belirtilmesinin kamu zararına neden olacağı, bahse konu gider kalemini teklif fiyatına dahil eden ve etmeyen istekliler arasında fırsat eşitliğini engelleyeceği, işin ifası aşamasında sorunlara yol açacağı, anılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

İdari Şartname’de yapılan söz konusu düzenlemelerle ihale konusu işte çalıştırılacak engelli veya engelli olmayan bütün personele yol ücreti verileceği anlaşılmaktadır. Başvuru sahibinin personele ödenmesi öngörülen nakdi yol yardımından engelli personelin şehir içi toplu taşıma hizmetlerini ücretsiz olarak kullanabilecekleri gerekçesiyle yararlandırılmaması gerektiği yönündeki talebinin uygun olmadığı, başvuru sahibinin isteğinin farklı nedenlerle toplu taşıma hizmetini kullanamayacak engelli personel aleyhine bir ayrımcılığa yol açacağı, şehirdeki bütün semtlere toplu taşıma hizmeti olmayabileceği düşünüldüğünde toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz yararlanma hakkı bulunan engelli personele yapılacak yol yardımının Anayasa’nın “Kanun önünde eşitlik” başlıklı 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan “Çocuklar, yaşlılar, özürlüler, harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile malul ve gaziler için alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz.” hükmü gereği kamu zararı olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.

Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

…

b) Sözleşme Bedelinin Bir Defada Ödenmesi

Yüklenicinin yapacağı iş bir defada teslim alınacaksa hakediş raporu sözleşmesinde yazılı esaslara göre iş bitiminde bir defada düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri de yukarıda (a/1) bendinde yazılı hükümlere göre yapılır.

İşin mahiyeti ne olursa osun, yüklenici süresinde hakediş başvurusunda bulunmadığı taktirde idare, en çok üç ay içinde, tek taraflı olarak hakediş düzenleyebilir.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 12.1’inci alt maddesinde “Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil 20.1)..........................................................’de21 ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:……………………..22” düzenlemesi,

Söz konusu Tip Sözleşme’nin ilgili dipnotlarında “20.1 Götürü bedel sözleşmelerde, parantez içindeki hükme yer verilmeyecektir.

21 İdarenin bünyesinde bulunan ve ilgili mevzuatı gereği ödeme yapmaya yetkili kılınmış, ödeme saymanlığı veya bu nitelikteki yetkili bir yer belirtilecektir.

22 Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” düzenlemeleri,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 12.1’inci alt maddesinde “Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Ordu İl Sağlık Müdürlüğü Muhasebe Birimi ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Ödeme planı ve şartları, hizmet işleri genel şartnamesinin 42. maddesinde yer alan “hak edişler ve ödeme” başlıklı yedinci bölümünde birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde yapılacaktır.

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir.

Geçici hak edişler, teknik şartnamede her sağlık tesisi için belirtilen öğün miktarları dikkate alınarak aylık dağıtımı (tüketimi) yapılan öğün sayıları ile teknik şartnamede her sağlık tesisi belirtilen işçi sayıları üzerinden hesaplanacak ve hizmet verilen bağlı sağlık tesisi adına fatura edilecektir.

Çalıştırılacak işçilerin her türlü sosyal ve mali özlük hakları yükleniciye aittir. Yükleniciye yapılacak her türlü hak edişin, Müdürlüğümüze bağlı sağlık tesisleri tarafından en geç hizmetin verildiği ayı takip eden ay içerisinde ödenmesine özen gösterilecektir. Ancak, hak ediş ödemesi yapılıp yapılmamasına bakılmaksızın, yüklenici hak ediş ödemesini beklemeden en geç ayın ilk 7 inci günü tüm işçilerin işçilik ücretlerini ödeyecektir. İşçi ücretleri ile ilgili her türlü istihkak bankalar aracılığı ile ödenecektir. Banka aracılığıyla ödeme yapılmasına imkân bulunmaması halinde T.C. Posta ve Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü (PTT) şubeleri aracılığı ile yapılacaktır.

Yüklenici, hak edişin yatırılacağı kendilerine ait banka hesap bilgilerini içeren dilekçe/beyanname verirken, işçiler adına düzenlenen ücret bordrolarını da vereceklerdir. İlgili aya ait hak ediş ödemesi yapılmadan, ödemesi yapılan bir önceki aya ilişkin belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ile vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler) yüklenici tarafından hizmeti satın alan sağlık tesislerine verilecektir. Ve söz konusu belgeler ilgili İdareler tarafından teyit ettirilecektir.

Asgari ücretin üzerinde fazla ödeme, yol parası, ulusal bayram ve genel tatil günleri ücretleri personellerin bordrolarına ve SGK işlemlerine aynen yansıtılacaktır. Yüklenici firmaya yapılacak olan ödemeler, belgeler kontrol edilip doğruluğu onaylandıktan sonra tahakkuk birimince tahakkuka bağlanarak ilgili Muhasebe Birimine gönderilecektir. Faturanın Muhasebe Birimine verilmesini takip eden 30 gün içerisinde ödeme yapılacak, sağlık tesislerinin mali durumuna göre daha erken ödeme yapılabilecektir.

İşçi ücretlerinin Yüklenici tarafından zamanında ödenmemesi durumunda 4857 Sayılı İş Kanunu hükümleri uygulanır. İlgili sağlık tesisi yükleniciye yapılacak olan hak edişten işçi ücretlerine tekabül eden kısmını işçiler adına açılmış banka hesaplarına, kalan kısmını ise yüklenici hesabına yatırabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddia ettiği hususlar üzerine yapılan incelemede, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin, 12.1’inci alt maddesinde yer alan düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde ve Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 12.1’inci alt maddesi ile söz konusu maddenin dipnotlarında yer alan düzenlemelerle uyumlu olduğu, mevzuata aykırı herhangi bir hususun bulunmadığı değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşçilere Ödenecek Ücretlerin Belirlenmesi ve Maaş Ödemeleri” başlıklı bölümünde “…Açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hak ediş ödemesinin yapılmasını müteakiben en geç 3 (üç) iş günü içinde yüklenici tarafından yatırılacaktır. Ödemeler 3 (iş) gün içinde işçilerin hesaplarına aktarılmadığı takdirde gerekli yasal işlem başlatılacak; ayrıca bir sonraki hak ediş ve takip eden hak edişlerde maaşlar işçilerin hesaplarına İdare tarafından yatırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda yer alan “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 12.1’inci alt maddesi incelendiğinde, ödeme planı ve şartlarının Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde yer alan birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde yapılacağı, geçici hakediş raporlarının yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenleneceği, yükleniciye yapılacak her türlü hakedişin, idareye bağlı sağlık tesisleri tarafından en geç hizmetin verildiği ayı takip eden ay içerisinde ödenmesine özen gösterileceği, yüklenici firmaya yapılacak olan ödemeler, belgeler kontrol edilip doğruluğu onaylandıktan sonra tahakkuk birimince tahakkuka bağlanarak ilgili Muhasebe Birimine gönderileceği, faturanın Muhasebe Birimine verilmesini takip eden 30 gün içerisinde ödeme yapılacağı, sağlık tesislerinin mali durumuna göre daha erken de ödeme yapılabileceği, işçi ücretlerinin yüklenici tarafından zamanında ödenmemesi durumunda 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerinin uygulanacağı düzenlenmiş olup yapılan düzenlemelerde, yüklenici hakkında cezai şart uygulamalarına yer verilmediği, yükleniciye yapılacak hakediş ödemelerin mevzuat hükümleri çerçevesinde yapılacağı, sağlık tesislerinin mali durumuna göre daha erken de ödeme yapılabileceği belirtilmiştir. Söz konusu düzenlemelerden yüklenici aleyhine sonuç doğurabilecek bir durumun bulunmadığı, hatta yüklenici açısından avantajlı koşullara da yer verildiği görülmektedir.

Teknik Şartname’nin söz konusu düzenlemesiyle Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 12.1’inci alt maddesi karşılaştırıldığında, Teknik Şartname’de işçilerin açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hakediş ödemesinin yapılmasını müteakiben en geç 3 (üç) iş günü içinde yüklenici tarafından yatırılacağı, ödemelerin 3 (iş) günü içinde işçilerin hesaplarına aktarılmadığı takdirde gerekli yasal işlemin başlatılacağı, ayrıca bir sonraki hakediş ve takip eden hakedişlerde maaşların işçilerin hesaplarına idare tarafından yatırılacağının belirtildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci alt maddesinde ise, çalıştırılacak işçilerin her türlü sosyal ve mali özlük haklarının yükleniciye ait olduğu, yükleniciye yapılacak her türlü hakedişin, idareye bağlı sağlık tesisleri tarafından en geç hizmetin verildiği ayı takip eden ay içerisinde ödenmesine özen gösterileceği, ancak, hakediş ödemesi yapılıp yapılmamasına bakılmaksızın, yüklenici hakediş ödemesini beklemeden en geç ayın ilk 7’nci günü tüm işçilerin işçilik ücretlerini ödeyeceği, İşçi ücretleri ile ilgili her türlü istihkakın bankalar aracılığı ile ödeneceği, banka aracılığıyla ödeme yapılmasına imkân bulunmaması halinde T.C. Posta ve Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü (PTT) şubeleri aracılığı ile yapılacağı, yüklenicinin hakedişin yatırılacağı kendilerine ait banka hesap bilgilerini içeren dilekçe/beyanname verirken, işçiler adına düzenlenen ücret bordrolarını da vereceği, ilgili aya ait hakediş ödemesi yapılmadan, ödemesi yapılan bir önceki aya ilişkin belgelerin (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ile vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler) yüklenici tarafından hizmeti satın alan sağlık tesislerine verileceği ve söz konusu belgelerin ilgili idareler tarafından teyit ettirileceği, asgari ücretin üzerinde fazla ödeme, yol parası, ulusal bayram ve genel tatil günleri ücretleri personellerin bordrolarına ve SGK işlemlerine aynen yansıtılacağı, işçi ücretlerinin yüklenici tarafından zamanında ödenmemesi durumunda 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerinin uygulanacağı, ilgili sağlık tesisinin yükleniciye yapılacak olan hakedişten işçi ücretlerine tekabül eden kısmını işçiler adına açılmış banka hesaplarına, kalan kısmını ise yüklenici hesabına yatırabileceği düzenlenmiş olup söz konusu Teknik Şartname düzenlemesi ile Sözleşme Tasarısı’ndaki düzenleme arasında çelişki ve istekliler açısından tereddüde neden olabilecek bir hususun bulunmadığı, işin ifası aşamasında sorunlara yol açabilecek bir hususun söz konusu olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” 81.1’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Teknik şartnamede belirtilen; yemeğin pişirilmesi, dağıtımı, taşıması vs. gibi hizmete ilişkin tüm giderler ile, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu Payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitim gideri, 20/06/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş yeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti çalışanlara verilecek eğitim gideri, yaka kartı ve bu nitelikteki genel giderler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1- Yüklenicinin Sözleşmenin Uygulanması sırasında çalıştıracağı işçiler için Sosyal Güvenlik Kanunu, 4857 Sayılı İş Kanunu ve diğer kanunlar gereği yerine getirmesi gereken mali ve sosyal her türlü özlük hakları ve tüm yasal yükümlülüklere ait giderler yüklenici tarafından karşılanacak olup, teklif fiyata dahildir.

2- İşin yürütülmesi için gerekli olan ve ayrıntısı teknik şartnamede yazılı olan araç ve gereçler ve demirbaş malzemelere ait giderleri,

3- Hazırlanacak olan yemekler için her türlü gıda, temizlik vb. diğer malzeme giderleri,

4- İşin yürütülmesi için gerekli olan her türlü sarf malzeme, elektrik, su, dış hat telefon giderleri yemek pişirmede kullanılacak olan yakıt ve süzme saat giderleri, ilaçlama, dezenfekte vb. giderleri(teknik şartnamede belirtilmiştir.)

5- Çalışacak olan personellere ait giyim giderleri ( üniforma, ayakkabı, yaka kartı vb. ) ve portör kontrolleri giderleri

6- Hizmet üretim ve sunum yerlerinde bulunan ofis ve dolapların (İşe başlandıktan sonra meydana gelen arıza ve hasarların) onarımı (köşebentler, kırık fayanslar, pencere, cam ve çerçeveler, tıkalı pis su borularının açılması vs.), boyanması, temiz tutulması yükleniciye ait olup teklif giderlerine dahildir.

7- a- Yemek giderleri: İşçilerin yemek ihtiyaçları ayni olarak karşılanacaktır. Yükleniciye işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması için sağlık tesislerimizce nakdi bir bedel ödenmeyecektir. Yükleniciye, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için sağlık tesislerin de çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir.

b-Söz konusu hizmet işinde çalışacak personele 26 (yirmialtı) gün üzerinden 1 (bir) günlük Gidiş Dönüş brüt 6,81 TL yol ücreti nakdi olarak ödenecek olup işçi bordrosunda gösterilecektir.

8- a) İhale kapsamında çalıştırılacak asgari personel sayıları aşağıda belirtilmiştir. Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Asgari Ücret Tespit Komisyonunca işçiler için 1 aylık Asgari Ücret olarak, ihale tarihinde geçerli olan Brüt Asgari Ücret esas alınmalıdır.

Birinci Kısım:

1- Firma Sorumlusu/Diyetisyen/Gıda Mühendisi/Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin % 75 Fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)- 5 kişi

2- Aşçı/Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan) – 9 kişi

3- Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari ücretin % 45 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan) - 8 kişi

4- Servis Elemanı, Bulaşıkçı, Depo Görevlisi, Meydancı (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan) – 62 kişi

5- Servis Elemanı, Bulaşıkçı, Depo Görevlisi, Meydancı Engelli Personel (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan) – 3 kişi

İkinci Kısım:

1- Firma Sorumlusu/Diyetisyen/Gıda Mühendisi/Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin % 75 Fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)- 6 kişi

2- Aşçı (Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)-8 kişi

3- Aşçı Yardımcısı ( Brüt Asgari ücretin % 45 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)-7 kişi

4- Servis Elemanı, Bulaşıkçı (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)- 39 kişi

5- Servis Elemanı, Bulaşıkçı Engelli Personel (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası ve 26 gün üzerinden yol ücreti alan)-2 kişi

Söz konusu işçi ücret giderleri birim fiyat tekliflerine dahildir. Personele fazla çalışma yaptırılması halinde 4857 sayılı İş Kanunun 41. maddesi uyarınca doğacak fazla çalışma ve fazla süreli çalışma ücretlerinin ödenmesi yüklenicinin sorumluluğundadır.

b - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri: Ayrıntıları teknik şartnamede ve aşağıda belirtilen Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalıştırılacak personele verilecek ücret teklif fiyata dahildir. Ulusal Bayram ve Genel Tatil günleri 24 (yirmidört) aylık süre içerisinde toplam 31 (otuzbir) gün olup; bu günlerde 4857 sayılı İş Kanununun 47 inci maddesi uyarınca ücret hesaplanacak, yüklenici tarafından işçilerin maaşlarına yansıtılacak ve maaş bordrosunda gösterilecektir. Ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde çalıştırılacak asgari personel sayısı aşağıda belirtilmiştir.

Birinci Kısım:

1- Firma Sorumlusu/Diyetisyen/Gıda Mühendisi/Aşçıbaşı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt Asgari Ücretin üzerinde % 75 Fazlası)- 2 kişi

2- Aşçı/Diyet Aşçısı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası)- 5 kişi

3- Aşçı Yardımcısı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari ücretin % 45 fazlası)-3 kişi

4- Servis Elemanı, Bulaşıkçı, Meydancı, Depo Görevlisi Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası)- 37 kişi

İkinci Kısım:

1- Aşçı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası)-6 kişi

2- Aşçı Yardımcısı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari ücretin % 45 fazlası)-2 kişi

3- Servis Elemanı, Bulaşıkçı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası)-24 kişi

9- İş ve işyerlerinin hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası ile sigortalanmasına ilişkin sorumluluk Yükleniciye ait olup; Hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı teminat limiti 200.000,00.-TL olan yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı teminat limiti bedeni zararlarda şahıs başına: 100.000,00.-TL, bedeni zararlarda kaza başına: 100.000,00.-TL ve maddi zararlarda kaza başına: 40.000,00.-TL olan üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası olacaktır. Söz konusu poliçeler sözleşmenin imzalanmasından sonra hastane idaresine verilecektir. Söz konusu sigorta poliçe bedelleri teklif fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

2” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. İhale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı resmi gazete de yayınlanan 4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6. maddesine göre fiyat farkı verilecektir. (Asgari Ücret Fiyat Farkı)” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 24 (yirmi dört) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde "Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır. İhale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı resmi gazele de yayınlanan 4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasların 6. maddesine göre fiyat farkı verilecektir. (Asgari Ücret Fiyat Farkı)’’ düzenlemesine yer verildiği,

Teknik Şartname’nin “Yemek Nakil Aracının Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde “• Yemeğin teknik şartname hükümlerine göre taşınması Yüklenicinin sorumluğundadır.

• Yemek taşımak için kullanılacak araç; yemek taşımaya uygun üzeri kapalı panelvan veya minibüs gibi taşıtlar olacaktır. Aracın içi; yemek tepsileri ve taşınan thermo-box lar için uygun olacaktır.

• Aracın iç yanları, tavanı alüminyum kaplama, tabanı ise oluklu alüminyum olacaktır.

• Sıcak ve soğuk servis edilecek yemekler sıcaklığı korumak için üst üste taşınmayacaktır.

• Araç, yemek dışında herhangi birşey taşımak için kullanılmayacaktır.

• Araç için K2 belgesi, Şoför için SRC4 ve psikoteknik belgesi ile araç kullanımına uygun ehliyetin olması gereklidir.

• Aracın şoför giderleri, akaryakıtı, bakımı, tamiratı, temizliği vb. giderler ile; ilgili tüm belgelerin temini yükleniciye aittir. Bu giderler teklif fiyata dahil giderler içerisinde olacağı için ayrıca idareden ücret talep edilmeyecektir.

• Aracın arızalanması, hizmet dışı kalması vb. durumlarda yüklenici hizmetin aksamasına mahal vermeyecektir ve gerekli önlemleri alacaktır.

• Araç, 2015 ve üzeri bir model olacaktır.

• Hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak şoför yemeğin taşınması dışında Sağlık Tesisinde tam zamanlı çalışmayacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşçilere Ödenecek Ücretlerin Belirlenmesi ve Maaş Ödemeleri” başlıklı bölümünde “Söz konusu hizmet alımında hizmetin kalitesi, çalışma koşulları, kalifiye eleman çalıştırma veya bulma zorluğu gibi hususlar dikkate alındığında firma çalıştıracağı gıda mühendisi veya diyetisyene, firma sorumlusuna brüt asgari ücretin % 75, baş aşçıya % 75 ve aşçılara brüt asgari ücretin %60, aşçı yardımcılarına ise brüt asgari ücretin % 45 fazlası ücret ödeyecektir. Diğer işçilere de brüt asgari ücretin % 25‘ i üzerinden ödeme yapılacaktır.

Asgari ücretin üzerinde fazla ödeme, yol parası, ulusal bayram ve genel tatil günleri personellerin bordrolarına ve SGK işlemlerine aynen yansıtılacaktır. Söz konusu hizmet işinde çalışacak personele 26 (yirmialtı) gün üzerinden1 (bir) günlük yol ücreti nakdi olarak ödenecek olup işçi ücret bordrosunda gösterilecektir. Asgari ücretin üzerinde fazla ödeme, yol parası, ulusal bayram ve genel tatil günleri ücretleri dışında 4857 sayılı İş Kanunu’ndan kaynaklı tüm hak ve alacaklar yüklenici firmanın sorumluluğunda olup teklif fiyata dahil edilecektir. Raporlu personelin yerine yedek olarak çalıştırılacak personel aynı şartları taşıyacak, çalıştığı süre zarfında kıst olarak maaş ödemesi yapılacaktır. Yerine personel temin edilmediği durumlarda çalışılmayan gün hesabı yapılarak yüklenicinin hak edişinden kesinti yapılacaktır.

İşçilerin maaşlarını en kısa sürede alabilmeleri için yüklenici tarafından işçiler adına banka hesabı açılacaktır. Açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hak ediş ödemesinin yapılmasını müteakiben en geç 3 (üç) iş günü içinde yüklenici tarafından yatırılacaktır. Ödemeler 3 (iş) gün içinde işçilerin hesaplarına aktarılmadığı takdirde gerekli yasal işlem başlatılacak; ayrıca bir sonraki hak ediş ve takip eden hak edişlerde maaşlar işçilerin hesaplarına İdare tarafından yatırılacaktır.

İlgili aya ait hak ediş ödemesi yapılmadan, ödemesi yapılan bir önceki aya ilişkin belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ile vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler) yüklenici tarafından idareye verilecektir ve söz konusu belgeler idare/kontrol teşkilatı tarafından ilgili yerlerden teyit edilecektir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun Kamu Makamlarının ve Asıl İşverenlerin Hakedişlerinden Ücreti Kesme Yükümlülüğü başlıklı 36 ncı maddesinde; “...... Anılan müteahhitlerin bu işverenlerdeki her çeşit teminat ve hak edişleri üzerinde yapılacak her türlü devir ve el değiştirme işlemleri veya haciz ve icra takibi bu işte çalışan işçilerin ücret alacaklarını karşılayacak kısım ayrıldıktan sonra, kalan kısım üzerinde hüküm ifade eder.” hükmü yer aldığından, hizmet alımları kapsamında yüklenici alacaklarına karşı başlatılan haciz ve icra takibinde (her türlü devir, el değiştirme işlemleri ya da temlik işlemlerinde), işçi alacaklarına öncelik tanınacaktır.

Ulusal Bayram ve Genel Tatiller:

ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİNDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYILARI

BİRİNCİ KISIM

SAĞLIK TESİSİ

FIRMA SORUMLUSU / DİYETİSYEN / GIDA MÜHENDİSİ / AŞÇIBAŞI

AŞÇI / DİYET AŞÇISI

AŞÇI YARDIMCISI

BULAŞIKÇI

SERVİS ELEMANI / MEYDANCI / DEPO GÖREVLİSİ

TOPLAM

ORDU DEVLET HASTANESİ

1

2

2

5

15

25

ORDU EĞİTİM VE ARAŞTIRMA HASTANESİ

1

1

2

11

15

GÜRGENTEPE İLÇE DEVLET HASTANESİ

1

1

2

ULUBEY İLÇE DEVLET HASTANESİ

1

1

2

GÖLKÖY DEVLET HASTANESİ

1

1

1

3

KISIM TOPLAMI

2

5

3

8

29

47

İKİNCİ KISIM

SAĞLIK TESİSİ

AŞÇI

AŞÇI YARDIMCISI

BULAŞIKÇI

SERVİS ELEMANI

TOPLAM

FATSA DEVLET HASTANESİ

1

1

2

8

12

ÜNYE DEVLET HASTANESİ

1

1

2

8

12

KORGAN DEVLET HASTANESİ

1

1

2

KUMRU DEVLET HASTANESİ

1

1

2

AKKUŞ DEVLET HASTANESİ

1

1

2

AYBASTI DEVLET HASTANESİ

1

1

2

KISIM TOPLAMI

6

2

4

20

32

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günleri 24 (yirmidört) aylık süre içerisinde toplam 31 (otuzbir) gün olup; bu günlerde 4857 sayılı İş Kanununun 47 inci maddesi uyarınca ücret hesaplanacak, yüklenici tarafından işçilerin maaşlarına yansıtılacak ve maaş bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. (EK-9, s.142-144)

İdarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveli standart formu aşağıdaki gibidir: (EK-10, s.250-251)

İhale kayıt numarası: 2019/664212

I. Kısım- Ordu DH, Ordu Eğitim ve Araştırma Hst, Gölköy DH, Gürgentepe İlçe DH, Ulubey İlçe DH, Ordu Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Firma Sorumlusu/Diyetisyen/Gıda Mühendisi/Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin %75 fazlası)

Ay

5,00

24,000

2

Aşçı/Diyet Aşçısı(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

9,00

24,000

3

Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

Ay

8,00

24,000

4

Servis Elemanı, Bulaşıkçı, Depo Görevlisi, Meydancı(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

62,00

24,000

5

Servis Elemanı, Bulaşıkçı, Depo Görevlisi, Meydancı Engelli Personel(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

3,00

24,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Öğle-Akşam Yemeği (Normal)

öğün

1.988.604,000

2

Öğle-Akşam Yemeği (Diyet)

öğün

352.360,000

3

Sabah Kahvaltısı (Normal)

öğün

589.564,000

4

Sabah Kahvaltısı (Diyet)

öğün

172.500,000

5

Ara Öğün

öğün

300.828,000

6

Firma Sorumlusu/Diyetisyen/Gıda Mühendisi/Aşçıbaşı- Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt Asgari Ücretin üzerinde % 75 Fazlası)

gün

62,000

7

Aşçı/Diyet Aşçısı- Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası)

gün

155,000

8

Aşçı Yardımcısı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari ücretin % 45 fazlası)

gün

93,000

9

Servis Elemanı, Bulaşıkçı/Meydancı/Depo Görevlisi Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası)

gün

1.147,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

II. Kısım-Fatsa DH, Ünye DH, Korgan DH, Kumru DH, Akkuş DH, Aybastı DH

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Firma Sorumlusu/Diyetisyen/Gıda Mühendisi/Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin %75 fazlası)

Ay

6,00

24,000

2

Aşçı(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

8,00

24,000

3

Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

Ay

7,00

24,000

4

Servis Elemanı, Bulaşıkçı(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

39,00

24,000

5

Servis Elemanı, Bulaşıkçı Engelli Personel(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

2,00

24,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Öğle-Akşam Yemeği (Normal)

öğün

1.693.000,000

2

Öğle-Akşam Yemeği (Diyet)

öğün

263.000,000

3

Sabah Kahvaltısı (Normal)

öğün

611.000,000

4

Sabah Kahvaltısı (Diyet)

öğün

127.200,000

5

Ara Öğün

öğün

148.500,000

6

Aşçı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası)

gün

186,000

7

Aşçı Yardımcısı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Brüt Asgari ücretin % 45 fazlası)

gün

62,000

8

Servis Elemanı, Bulaşıkçı - Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt Asgari ücretin % 25 fazlası)

gün

744,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

GENEL TOPLAM

B2

Bahse konu malzemeli yemek hizmet alımı ihalesine ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.1’inci alt maddesinde, Teknik şartnamede belirtilen; yemeğin pişirilmesi, dağıtımı, taşıması vs. gibi hizmete ilişkin tüm giderler ile sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, ihale konusu iş kapsamındaki sözleşme giderleri ve genel giderlere yer verildiği, İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde ise işçilik, malzeme, ekipman, araç gibi diğer giderlere yer verildiği, söz konusu ihalenin malzemeli yemek hizmet alımı işine ilişkin olduğu ve birim fiyat teklif cetvelinden anlaşılacağı üzere, tekliflerini öğün sayıları ile işçilik giderleri dikkate alınmak suretiyle oluşturacakları, bunların dışında kalan yardımcı unsurların da anılan iş kalemleri kapsamında teklif fiyata dahil edilebileceği anlaşılmaktadır.

Bahse konu ihalede, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler belirlenmiş ve İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde asgari ücrette artış olması halinde ihale konusu işte çalıştırılacak personelin ücreti için fiyat farkı verileceği düzenlenmiştir.

Teknik Şartname’nin “İşçilere Ödenecek Ücretlerin Belirlenmesi ve Maaş Ödemeleri” başlıklı bölümünde de ihale konusu işte çalıştırılacak işçi sayısına, işçilere ödenecek ücretlere ve maaş ödemelerine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, Teknik Şartname’nin “İşçilere Ödenecek Ücretlerin Belirlenmesi ve Maaş Ödemeleri” başlıklı bölümünde ve idarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveli standart formunda ihale konusu işte tam zamanlı çalıştırılacak işçilere ve bu işçilere ödenecek ücretlere yer verilmiş olup İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde ihale konusu işle ilgili olarak çalışacak personele 31.08.2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmi Gazete’ de yayınlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği görülmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesi ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde de ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için fiyat farkı verileceği hüküm altına alınmış olup Teknik Şartname’nin “Yemek Nakil Aracının Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmayan şoför giderlerinin yükleniciye ait olduğu ve teklif fiyata dahil giderler içerisinde olacağı, idareden ayrıca bir ücret talep edilmeyeceği, hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak şoförün yemeğin taşınması dışında Sağlık Tesisinde tam zamanlı çalışmayacağı ve yemek nakli için çalıştırılacak şoför sayısının belirlenmediği dikkate alındığında, ihale konusu işte tam zamanlı çalıştırılmayacak söz konusu şoför giderleri için fiyat farkı verilmemesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “16.1.1. 26” düzenlemesi,

Söz konusu Tip Sözleşme’nin 26 nolu dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

…

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 30 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak

İşin teknik şartnamede yazılı hususlara uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, eksikliğin ve kusurun tutanak ile kayıt altına alındığı günden başlamak kaydıyla, (yükleniciye veya vekiline elden veya EKAP üzerinden tebligat yapılamaması durumunda firma tarafından bildirilen fax numarasına veya email adresine iletilir) aykırılığın giderilmediği her gün için, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak suretiyle, o ayki hak ediş toplam tutarının %0,01? i (onbindebir) oranında belirlenen ceza miktarları üzerinden sağlık tesisi idaresi tarafından ceza uygulaması yapılacaktır. Aynı aykırılığın ve kesilecek cezanın, sağlık tesisi bazında, sözleşme süresi boyunca 30 (otuz) kez tekrar etmesi halinde, söz konusu aykırılığa dair ihtarname gönderilmesi için İdareye (İl Sağlık Müdürlüğüne) bildirilir. İhtarda belirtilen süre içerisinde aykırılıkların giderilmemesi ve ihtara konu durumun tekrarı durumunda sözleşmenin feshi ile ilgili sözleşmedeki hükümler uygulanır.

4735 sayılı Kanunun 25'inci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışların gerçekleşmesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir." düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde “Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

a) b) c) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin onbinde 1’i tutarında ceza kesileceği, bu aykırılıkların 30’dan fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği düzenlemesine yer verilmiş olup Sözleşme Tasarısı’nın söz konusu kısmının Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme ile uyumlu olduğu görülmektedir.

İhaleyi yapan idare tarafından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ayrıca işin Teknik Şartname’de yazılı hususlara uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, eksikliğin ve kusurun tutanak ile kayıt altına alındığı günden başlamak kaydıyla aykırılığın giderilmediği her gün için, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak suretiyle, o ayki hakediş toplam tutarının %0,01’i (onbindebir) oranında belirlenen ceza miktarları üzerinden sağlık tesisi idaresi tarafından ceza uygulamasının yapılacağı, aynı aykırılığın ve kesilecek cezanın, sağlık tesisi bazında, sözleşme süresi boyunca 30 (otuz) kez tekrar etmesi halinde, söz konusu aykırılığa dair ihtarname gönderilmesi için idareye bildirileceği, ihtarda belirtilen süre içerisinde aykırılıkların giderilmemesi ve ihtara konu durumun tekrarı durumunda sözleşmenin feshi ile ilgili sözleşmedeki hükümlerin uygulanacağı belirtilmiş olup söz konusu düzenlemenin işin sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi durumuna ilişkin olarak değil de işin Teknik Şartname’de yazılı hususlara uygun olarak gerçekleştirilmemesi durumuna yönelik olarak hazırlandığı, kaldı ki o ayki hakediş toplam tutarının %0,01’i (onbindebir) oranında belirlenen ceza tutarının, sözleşme bedelinin onbinde 1’i tutarında kesilecek ceza tutarından daha düşük olduğu, bu hususun yüklenicinin lehine sonuç doğuracağı anlaşılmış olup söz konusu düzenlemenin işin yürütülmesi aşamasında taraflar arasında sorun teşkil etmeyeceği anlaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin son kısmında da 4735 sayılı Kanun’un 25'inci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışların gerçekleşmesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği belirtilmiştir. Bahse konu düzenlemede, idarece aykırılık olarak belirlenen yasak fiil ve davranışlar Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 nolu dipnotunda belirtilen ağır aykırılık hali olarak düzenlenmiş olup söz konusu düzenlemenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme ile uyumlu olduğu ve mevzuata aykırı bir hususun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

10. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 15’inci maddesinde “Sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, aşağıda belirtilen hususlarda sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılabilir:

a) İşin yapılma veya teslim yeri.

b) İşin süresinden önce yapılması veya teslim edilmesi kaydıyla işin süresi ve bu süreye uygun olarak ödeme şartları.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. 39 ……” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 39 nolu dipnotunda “İhale konusu hizmet alımlarında, montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım-onarım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde bunlara ait şartlar ayrıntılı olarak burada belirtilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Yüklenici, personeline hizmet konusu iş ile ilgili yeterli derecede eğitim sağlamakla yükümlü olup, İdarede uygulanan ve yürürlükte bulunan prosedür, yönetmelik kural ve kaideleri ile şartname hükümlerini öğretmekle yükümlüdür. Yüklenici 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu doğrultusunda ilgili kanunun yükümlülüklerini yerine getirecektir. Eğitim ile ilgili teknik şartname hükümleri de dikkate alınacaktır. Sağlık Tesislerinin öngörülemeyen nedenlerle farklı bir hizmet binasına ya da yeni bir hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firma hizmette aksamaya mahal vermeden hastaneye ve yükleniciye ait tüm malzemelerin yeni hastaneye montaj, demontaj ve taşınmasını yapacaktır. Ayrıca teknik şartnamede belirtilen montajla ilgili diğer her türlü işlemi yerine getirecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 15’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla sözleşmede düzenlenen işin yapılma yeri veya teslim yerinde değişiklik yapılabileceği hüküm altına alınmış olup Sözleşme Tasarısı’nın 33.1’inci maddesinde Sağlık Tesislerinin öngörülemeyen nedenlerle farklı bir hizmet binasına ya da yeni bir hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firmanın hizmette aksamaya mahal vermeden hastaneye ve yükleniciye ait tüm malzemelerin yeni hastaneye montaj, demontaj ve taşınmasını yapacağının düzenlendiği görülmektedir.

Sözleşme Tasarısı’nın 33.1’inci maddesinde düzenlenen hususun 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 15’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde hüküm altına alınan işin yapılma veya teslim yerinde yapılabilecek değişiklik ile alakalı bir durum olmadığı, sadece Sağlık Tesislerinin öngörülemeyen nedenlerle farklı bir hizmet binasına ya da yeni bir hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firmanın hizmette aksamaya mahal vermeden hastaneye ve yükleniciye ait tüm malzemelerin yeni hastaneye montaj, demontaj ve taşınmasını yapacağının diğer bir ifadeyle söz konusu durumun ortaya çıkması halinde yüklenicinin görevinin düzenlendiği, sonuç olarak bahse konu Kanun hükmü ile Sözleşme Tasarısı düzenlemesi arasında mevzuata aykırı herhangi bir durumun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

11. Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde “Teknik şartnamede belirtilen; yemeğin pişirilmesi, dağıtımı, taşıması vs. gibi hizmete ilişkin tüm giderler ile, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu Payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitim gideri, 20/06/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş yeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti çalışanlara verilecek eğitim gideri, yaka kartı ve bu nitelikteki genel giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 25.3’üncü maddesinin 9’uncu alt maddesinde “İş ve işyerlerinin hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası ile sigortalanmasına ilişkin sorumluluk Yükleniciye ait olup; Hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı teminat limiti 200.000,00.-TL olan yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı teminat limiti bedeni zararlarda şahıs başına: 100.000,00.-TL, bedeni zararlarda kaza başına: 100.000,00.-TL ve maddi zararlarda kaza başına: 40.000,00.-TL olan üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası olacaktır. Söz konusu poliçeler sözleşmenin imzalanmasından sonra hastane idaresine verilecektir. Söz konusu sigorta poliçe bedelleri teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “Sigorta, işyerinin korunması ve hizmetin sürekliliği” başlığı altında “…Yangın tüplerinin (1 adet 30 kg, 1 adet 50 kg, 2 adet 70 kglık ) dolum ve kontrolü Sivil Savunma Uzmanının onay ve denetiminde Yüklenici tarafından sağlanacaktır. Bu iş için ilave ücret talep edilemez…” düzenlemesi ve “…Soğuk ve kuru depoların, kırık çatlak zemin ve fayanslarının değiştirilmesi ve yenilenmesi, tavan onarımı ve boyanması. Soğuk depoların et kancalarının değiştirilmesi, mutfakla ilgili her türlü boya ve onarım, yüklenici tarafından yapılacaktır. Yüklenici Kontrol Teşkilatı tarafından kendine teslim edilen her malzemeyi ve her yeri, teslim aldığı standartlarda iş bitiminde teslim edecektir. Bu hususta hastane idaresinin tutacağı tutanak esas alınacaktır…” düzenlemesine yer verildiği görülmektedir.

Bahse konu ihale bir malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olup personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı niteliğindedir. Başvuru sahibinin iddia ettiği gider kalemlerinin isteklikler tarafından tekliflerini hazırlarken ilgili mevzuatı ve piyasa koşulları dikkate alınarak söz konusu gider kalemlerinin maliyetinin hesaplanarak teklif fiyatlarını oluşturmaları gerektiği, anılan gider kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmasına gerek bulunmadığı, söz konusu gider kalemlerinin ihale sürecinde (tekliflerin hazırlanmasında ve tekliflerin değerlendirilme süreçlerinde) tereddüde veya olumsuz durumlara sebebiyet vermeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

12. Başvuru sahibinin 12’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. 8458-2 Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır. İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz. Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir. Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir…” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

7166 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 11’inci maddesinde “22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 112 nci maddesine beşinci fıkrasından sonra gelmek üzere aşağıdaki fıkra eklenmiştir.“4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilere, 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan ihale sözleşmeleri kapsamında, kamu kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde 11/9/2014 tarihinden sonra geçen süreye ilişkin olarak kamu kurum ve kuruluşları tarafından yapılan kıdem tazminatı ödemeleri için sözleşmesinde kıdem tazminatı ödemesinden ötürü alt işverene rücu edileceğine dair açık bir hükme yer verilmemişse alt işverenlere rücu edilmez.”” hükmü,

Anılan Kanun’un 12’nci maddesinde “4857 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“GEÇİCİ MADDE 9- Bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla kamu kurum veya kuruluşları tarafından alt işverene rücu edilmek üzere yürütülen davalarda, 112 nci maddenin altıncı fıkrası kapsamında rücu edilmeyecek kısmı için ihtilafın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilir, yargılama gideri ve vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. İcra takiplerinde rücu edilmeyecek kısma ilişkin olarak harç alınmaksızın düşme kararı verilir, takip giderleri ile vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. Ancak, bu kapsamda alt işverene rücu edilerek takip ve tahsil edilmiş olan tutarlar, alt işverenler lehine hiçbir şekilde alacak hakkı doğurmaz ve tahsil edilmiş tutarlar iade edilmez.”” hükmü,

Anayasa Mahkemesi’nin 19.09.2019 tarih 2019/73 sayılı kararında “31. Bu itibarla kamuda 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesine taraf olan alt yüklenicilere karşı sözleşmede açık hüküm bulunması dışında rücu yolunun kapatılması ve bu kapsamdaki derdest davaların sonlandırılmasını öngören itiraz konusu kuralların bu kesimdeki alt işverenler yönünden farklı bir uygulama getirmesinin nesnel ve makul bir temele dayalı olduğu söylenemez. Bu nedenle itiraz konusu kurallarla getirilen farklı düzenleme eşitlik ilkesine aykırıdır.” ifadelerinin yer aldığı, söz konusu iptal gerekçesinde kıdem tazminatının rücu edilmesi hususunun sözleşmede bulunması ile sınırlandırılmasının uygun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti Tedbirleri ve İşçi Hakları” başlığı altında “Yüklenici, hizmet alımında çalıştırılan işçilerin işvereni olup, kanuni tüm yükümlülükleri; (aylık ücret, kıdem, ihbar tazminatı, izin ücreti, SGK primleri, işçi ve işveren primleri, vergi mevzuatından doğan ödemeler v.s) yerine getirmekle yükümlüdür.” düzenlemesine yer verildiği görülmektedir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları uyarınca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre ihale edilen hizmet alım ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin yükümlülüklerin ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğu, bu itibarla ihale dokümanında personel sayısı ve personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanacağı düzenlenen hizmet alımı ihalelerinde idare ile sözleşme imzalayan ve alt işveren konumunda olan yüklenicilerin kıdem tazminatı ödeme yükümlülüklerin bulunmadığı, dolayısıyla isteklilerin kıdem tazminatlarını teklif fiyatlara dâhil etmelerinin gerekmediği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yer alan emredici hükümler uyarınca, ihale dokümanında personel sayısı ve personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanacağı düzenlenen hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının, ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca ödeneceğinin açık olduğu, her ne kadar Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti Tedbirleri ve İşçi Hakları” başlıklı bölümündeki söz konusu düzenleme emredici Kanun hükümlerine aykırı şekilde düzenlenmiş olsa da, söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, yine kıdem tazminatına ilişkin maliyetlerin tekliflerin hazırlanmasında dikkate alınmasının gerekli olmadığı ve bu durumun teklif verilmesine engel bir durum oluşturmadığı başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

13. Başvuru sahibinin 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 55’inci sayfasında yer alan “Diyet Yemeği Yiyecek Hastalar” başlıklı bölümünün “Öğle ve Akşam Yemeği” başlıklı alt bölümünde “Diyet hastalarına öğle ve akşam yemeği en az 3 en fazla 8 kap olarak diyet uzmanının belirlediği listeye göre verilecektir…” düzenlemesine yer verildiği,

Teknik Şartname’nin 57’nci sayfasında yer alan “Haftalık Diyet Menü Örneği” başlıklı bölümde yer alan tablolar aşağıda yer almaktadır.

KAHVALTI

ÖĞLEN-AKŞAM

Çay, tuzsuz beyaz peynir, piknik tereyağ-piknik bal, yeşil zeytin

Ezogelin Çorba

Et Sote

Pirinç pilavı

Yoğurt (light)

Çay, Yumurta, tuzsuz siyah zeytin, domates-Salatalık(söğüş)

Pirinç Çorba

Kıymalı Ispanak(yoğurtlu)

Kepekli Makarna

Mandalina

Süt, Taze kaşar peyniri, piknik kakaolu fındık ezmesi, tuzsuz siyah zeytin

Şehriye Çorba

Tavuk şinitzel

Arpa Şehriye Pilavı

Çoban Salata (yaz)

Çay, tuzsuz beyaz peynir, yeşil zeytin, piknik tahin/pekmez

Yayla Çorba

Etli yaz türlüsü

Kepekli Makarna

Elma

Çay, yumurta, piknik tereyağ-piknik bal, tuzsuz siyah zeytin

Taze Domates Çorba

Izgara köfte

Pirinç pilavı

Yoğurt

Süt, Taze kaşar peyniri, domates-salatalık(söğüş), piknik reçel

Mercimek Çorba

Kıymalı kapuska

Sade Makarna

Portakal

Çay, tuzsuz beyaz peynir, yumurta, yeşil zeytin

Ezogelin çorba

Balık buğulama(alabalık)

Yeşil Salata ( kış)

Zeytinyağlı Taze Fasulye

KAHVALTI

ÖĞLEN-AKŞAM

Çay, tuzsuz beyaz peynir, yeşil zeytin, Domates-Salatalık(söğüş)

Taze Domates Çorba

Terbiyeli Haşlama Et

Pirinç pilavı

Çoban salata (yaz)

Süt, Taze kaşar peyniri, piknik tereyağ-piknik bal, tuzsuz siyah zeytin

Yayla Çorba

Kıymalı Ispanak(yoğurtlu)

Kepekli Makarna

Yoğurt

Çay, beyaz peynir, piknik kakaolu fındık ezmesi, yeşil zeytin

Düğün Çorba

Fırın Tavuk

Bulgur pilavı

Portakal

Çay, yumurta, domates-salatalık(söğüş),tuzsuz siyah zeytin

Mercimek Çorba

Tas Kebabı

Pirinç Pilavı

Elma Komposto

Süt, Taze kaşar peyniri, tuzsuz siyah zeytin, piknik tahin/pekmez karışımı

Tarhana Çorba

Etli tazefasülye

Şehriye pilavı

Muz

Çay, beyaz peynir, piknik tereyağ-piknik bal, yeşil zeytin

Pirinç Çorba

Balık buğlama(alabalık)

Sade Makarna

Çoban Salata (yaz)

Çay, Yumurta, tuzsuz siyah zeytin, domates-Salatalık(söğüş)

Ezogelin çorba

Kıymalı kapuska

Bulgur pilavı

Yoğurt

Yukarıda yer alan Teknik Şartname düzenlemeleri incelendiğinde, Teknik Şartname’nin 55’inci sayfasında yer alan “Diyet Yemeği Yiyecek Hastalar” başlıklı bölümünün “Öğle ve Akşam Yemeği” başlıklı alt bölümünde diyet hastalarına öğle ve akşam yemeği en az 3 en fazla 8 kap olarak diyet uzmanının belirlediği listeye göre verileceği düzenlenmiş olsa da, Teknik Şartname’nin 57’nci sayfasında yer alan “Haftalık Diyet Menü Örneği” başlıklı bölümde yer alan tabloların iki haftalık örnek diyet menü listesi olduğu ve diyet öğle ve akşam öğünlerinde 4 çeşit verileceği, söz konusu düzenlemenin Teknik Şartname’nin 55’inci sayfasında yer alan “Diyet Yemeği Yiyecek Hastalar” başlıklı bölümünün “Öğle ve Akşam Yemeği” başlıklı alt bölümünde yer alan düzenlemeyle tutarsız olmadığı gibi diyet öğünlerinde net olarak kaç çeşit yemek verileceğini belirttiği görülmüş olup maliyet hesabı yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engelleyecek nitelikte bir hususun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

14. Başvuru sahibinin 14’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Tanımı” başlıklı bölümünde “Ordu İl Sağlık Müdürlüğü’ne bağlı sağlık tesislerinde yatan hasta ve refakatçiler ile personelin normal ve diyet kahvaltı, öğle - akşam normal ve diyet yemeği, hastaların ve personelin ara öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek noktalara nakli, servis edilmesi ve sonrası hizmetlerini kapsar.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hastane Personeli” başlıklı bölümünde “Gündüz normal mesai yapan hastane personeli ile diğer hizmetlere ait sözleşmeli firma elemanlarına öğlen vakti toplam 3 çeşit (kap) yemek verilecektir. Nöbetçi personel ile nöbete kalan diğer hizmetlere ait sözleşmeli firma elemanlarına 3 çeşit (kap) akşam yemeği verilir.

İdarenin görevlendireceği diyet uzmanları tarafından tüm hastaneler için ortak hazırlanan yemek menüsüne göre öğle ve akşam yemeği hazırlanıp verilecektir. Her öğünde 1.grup yemek ana yemek olup, 1. grup yemek sadece personele etli bir çeşit ve etsiz bir çeşit olmak üzere tercihe bağlı olarak verilecektir. 2. grup yemekte 2 çeşit olarak sunulacaktır. 3. grup yemekler aşağıda belirtilen listeden 4 çeşit olarak sunulacaktır. Yemek alan personele bir öğünde 1.2. ve 3. gruptan birer çeşit yemek verilecektir. Öğlen ve Akşam öğünlerinde personele toplamda 8 (sekiz) çeşit yemek-yiyecek ikrama hazır bulundurulacaktır. Garnitürlü ve yoğurtlu verilen yemeklerin yanına diyet uzmanın uygun gördüğü garnitür olarak yoğurt, mısır ekmeği, rendelenmiş Taze kaşar, patates, püre v.s. verilir. Garnitürler 4. kap yemek olarak kabul edilmeyecektir. Ekmek çeşitlerin dışında tutulacaktır ve yemeklerde yeterli miktarda (taze) ekmek (paketli 50 gramlık roll ekmek olacaktır, ayrıca diyet yemek almasına dair tek hekim veya heyet raporu olan personel için paketli 50 gramlık kepekli veya tuzsuz roll ekmek bulundurulacaktır) ve su miktarı kişi başı 1 adet olacak şekilde 200 ml pet bardaklarda verilmelidir. Normal yemekler belirtilen sayılara göre tuzlu ve tuzsuz pişirilecektir.

Günlük personele çıkarılacak yemek çeşitlerinin dağılım oranları

Yemek grubu

1.grup

Etli yemek % 85

Etsiz yemek %15

2. grup

Çorba %50

Pilav,makarna,börek vs. %50

3. grup

Meyve %25

Salata %25

Yoğurt, ayran veya yoğurtlu mezeler %25

Tatlı % 25

Öğle ve akşam yemeklerinde günlük personele çıkarılabilecek yemek çeşitleri aşağıda örnek olarak gösterilmiştir.

ÖĞLEN-AKŞAM

Tas Kebabı –z.yağlı taze fasülye

Pirinç Pilavı-Mercimek Çorba

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

Kıymalı Karnabahar – z. yağlı pırasa

Bulgur pilavı- Sebze Çorba

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

Şinitzel Tavuk–z. yağlı bakla

Sebze Çorba(yaz)- İç pilav

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

Etli kurufasülye– İmam Bayıldı

Fırın Makarna - Yayla Çorba

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

Püreli hasanpaşa köfte – z. yağlı biber dolma

Yayla Çorba- Bulgur pilavı

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

Patlıcan Musakka–Karışık kızartma (yoğurtlu)

Pirinç Pilavı- Ezogelin Çorba

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

Et Sote– Z. yağlı barbunya

Bulgur Pilavı- Köylü Çorba

Alternatifli 4 çeşit 3. Grup Yiyecekler

” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “Normal Yemek 2 Haftalık Menü Örneği (Öğle-Akşam)” başlıklı bölümünde aşağıdaki tablo yer almaktadır.

GÜNLER

1. KAP

2. KAP

3. KAP

PAZARTESİ

*TAS KEBABI

*BULGUR PİLAVI

*YEŞİL SALATA

SALI

*KIYMALI KARNABAHAR

*SOSLU MAKARNA

*YOĞURT

ÇARŞAMBA

*FIRIN TAVUK

*SEBZE ÇORBA(KIŞ)

*LOKMA TATLISI

PERŞEMBE

*ETLİ KURUFASÜLYE

*PİRİNÇ PİLAVI

*MANDALİNA

CUMA

*PÜRELİ HASANPAŞA KÖFTE

*YAYLA ÇORBA

*HAVUÇ SALATA

CUMARTESİ

*PATLICAN MUSAKKA

*PİRİNÇ PİLAVI

*CACIK

PAZAR

*ET SOTE

*BULGUR PİLAVI

*SUPANGLE

GÜNLER

1. KAP

2. KAP

3. KAP

PAZARTESİ

*ETLİ TAZE FASÜLYE

*BULGUR PİLAVI

*YOĞURT

SALI

*ET DÖNER+GARNİTÜR PİRİNÇ PİLAVI

*EZOGELİN ÇORBA

*AYRAN

ÇARŞAMBA

*ETLİ NOHUT

*PİRİNÇ PİLAVI

*ELMA KOMPOSTO

PERŞEMBE

*TAVUK SOTE

*SOSLU MAKARNA

*ÇOBAN SALATA

CUMA

*ETLİ YAZ TÜRLÜ

*TAZE DOMATES ÇORBA

*ARMUT

CUMARTESİ

*BALIK BUĞULAMA(alabalık)

*SEBZE ÇORBA(YAZ)

*TAHİN HELVA(SADE)

PAZAR

*İSLİM KÖFTE

PİRİNÇ PİLAVI

*CACIK

Söz konusu Şartname’nin “Yemek Türleri ve Kullanılacak Yiyecek Gramajları” başlıklı bölümünde “…Garnitürlü ve yoğurtlu verilen yemeklerin yanına diyet uzmanının uygun gördüğü pilav, salata, yoğurt, mısır ekmeği, rendelenmiş kaşar, patates veya püre v.s. verilir. Garnitür 4. kap yemek olarak kabul edilmeyecektir. Ana malzemenin dışında yemeğin içine girebilecek, yağ, tuz, salça, baharat, un, garnitür vs. gibi malzemelerin miktarında yemeğin cinsine ve servis şekline göre ekte verilen içerikler esas alınacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Tanımı” başlıklı bölümünde ihale konusu işin Ordu İl Sağlık Müdürlüğü’ne bağlı sağlık tesislerinde yatan hasta ve refakatçiler ile personelin normal ve diyet kahvaltı, öğle - akşam normal ve diyet yemeği, hastaların ve personelin ara öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek noktalara nakli, servis edilmesi ve sonrası hizmetlerini kapsadığı düzenlenmiş olup, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan satırlar incelendiğinde, hasta, refakatçi ve personel yemeklerinin ayrı ayrı satırlarda gösterilmediği, “Öğle-Akşam Yemeği (Normal)”, “Öğle-Akşam Yemeği (Diyet), “Sabah Kahvaltısı (Normal)”, “Sabah Kahvaltısı (Diyet)” ve “Ara Öğün” şeklinde ayrı ayrı satırlar açıldığı, hastane personeline verilecek yemek miktarlarının hasta ve refakatçilere verilecek yemek miktarlarıyla birlikte gösterildiği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hastane Personeli” başlıklı bölümünde gündüz normal mesai yapan hastane personeli ile diğer hizmetlere ait sözleşmeli firma elemanlarına öğlen vakti toplam 3 çeşit (kap) yemek ve nöbetçi personel ile nöbete kalan diğer hizmetlere ait sözleşmeli firma elemanlarına 3 çeşit (kap) akşam yemeği verileceği belirtilmiş olup devamında günlük personele çıkarılacak yemek çeşitlerinin dağılım oranları ve öğle ve akşam yemeklerinde günlük personele çıkarılabilecek yemek çeşitleri tablo halinde gösterilmiştir.

Söz konusu düzenlemelerde yemek alan personele bir öğünde 1. 2. ve 3. gruptan birer çeşit yemek verileceği, öğlen ve akşam öğünlerinde personele toplamda 8 (sekiz) çeşit yemek-yiyecek ikrama hazır bulundurulacağı, garnitürlü ve yoğurtlu verilen yemeklerin yanına diyet uzmanın uygun gördüğü garnitür olarak yoğurt, mısır ekmeği, rendelenmiş taze kaşar, patates, püre v.s. verileceği, garnitürleri 4. kap yemek olarak kabul edilmeyeceği görülmektedir.

Birim fiyat teklif cetvelinde yer alan satırlar incelendiğinde, hasta, refakatçi ve personel yemeklerinin ayrı ayrı satırlarda gösterilmediği, hastane personeline verilecek yemek miktarlarının hasta ve refakatçilere verilecek yemek miktarlarıyla birlikte gösterildiği dikkate alındığında, personele verilecek öğle ve akşam yemeğinde Teknik Şartname’nin “Normal Yemek 2 Haftalık Menü Örneği (Öğle-Akşam)” başlıklı bölümünde yer alan listenin dikkate alınabileceği, kaldı ki söz konusu listenin Teknik Şartname’nin “Hastane Personeli” başlıklı bölümünde yer alan “Günlük personele çıkarılacak yemek çeşitlerinin dağılım oranları” ve “Öğle ve akşam yemeklerinde günlük personele çıkarılabilecek yemek çeşitleri” başlıklarının altında yer alan tablolardaki yemek grupları ve çeşitleriyle uyumlu olduğu, Teknik Şartname’nin “Yemek Türleri ve Kullanılacak Yiyecek Gramajları” bölümünde yemeklerin türleri ve gramajlarının belirtildiği, isteklileri tekliflerini hazırlarken tereddüde düşürebilecek ve isteklilerin maliyet hesaplaması yapmasını engelleyecek nitelikte herhangi bir durumun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

15. Başvuru sahibinin 15’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…Yemeklerde iç yağı, domuz yağı, pamuk yağı, palm yağ, kanola yağı vb. kesinlikle kullanılmayacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Besin Hijyeni, Yemeklerin Hazırlanması ve Sunumu” başlıklı bölümünde “…Yemeklerde iç yağ, don yağ vb. idarenin yazılı izni olmadan kesinlikle kullanılmayacaktır. Diyetisyenin (Diyetisyen bulunmadığı takdirde idarenin) vereceği karar doğrultusunda yemeklerde margarin, tereyağı, zeytinyağı, bitkisel sıvı yağlar kullanılacaktır…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yiyecek Maddeleri Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümünde “...KUYRUK YAĞI:

1. Taze olmalıdır.

2. Koyun Hayvanından elde edilmiş olmalıdır.

3. Kuyruk yağları usulüne uygun olarak kesilmiş olmalı, kuyruk yağlarının üzerinde kan, tüy, kıl, pislik ve deri parçası bulunmamalıdır.

4. Yüklenici firmadan getirdiği ürüne ait, Tarım ve Orman Bakanlığı’nın Gıda İşletmelerinin Kayıt Ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliği kapsamında zorunlu belgeleri istenilecektir.

ÇEMBER YAĞI:

1. Taze olmalıdır.

2. Sığır Hayvanından elde edilmiş olmalıdır.

3. Çember yağları usulüne uygun olarak kesilmiş olmalı, çember yağlarının üzerinde kan, tüy, kıl, pislik ve deri parçası bulunmamalıdır.

4. Yüklenici firmadan getirdiği ürüne ait, Tarım ve Orman Bakanlığı’nın Gıda İşletmelerinin Kayıt Ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliği kapsamında zorunlu belgeleri istenilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde yemeklerde iç yağı, domuz yağı, pamuk yağı, palm yağ, kanola yağı vb.nin kesinlikle kullanılmayacağı, aynı Şartname’nin “Besin Hijyeni, Yemeklerin Hazırlanması ve Sunumu” başlıklı bölümünde yemeklerde iç yağ, don yağ vb.nin idarenin yazılı izni olmadan kesinlikle kullanılmayacağı, diyetisyenin (diyetisyen bulunmadığı takdirde idarenin) vereceği karar doğrultusunda yemeklerde margarin, tereyağı, zeytinyağı, bitkisel sıvı yağların kullanılacağı düzenlenmiş olup anılan Şartname’nin “Yiyecek Maddeleri Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümünde kuyruk yağı ve çember yağına ilişkin düzenleme yapılmasının çelişkili ve isteklileri tekliflerini hazırlarken tereddüde bir durum olmadığı anlaşılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

16. Başvuru sahibinin 16’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yiyecek Maddeleri Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümünün “Yaş Sebze ve Meyve Teknik Şartnamesi” başlıklı alt bölümünün “Şeftali” başlıklı maddesinin 2 nolu maddesinde “Her biri 100 ile 200 gr arası ve taze olacak.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 138’inci sayfasında “Diyet meyveleri” başlıklı tabloda şeftali gramajının 200 olarak belirtildiği görülmüştür.

Yukarıda yer alan söz konusu Teknik Şartname düzenlemeleri dikkate alındığında, Teknik Şartname’nin “Yiyecek Maddeleri Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümünün “Yaş Sebze ve Meyve Teknik Şartnamesi” başlıklı alt bölümünün “Şeftali” başlıklı maddesinin 2 nolu maddesinde şeftalinin her birinin 100 ile 200 gr arasında olacağı düzenlenirken, Teknik Şartname’nin 138’inci sayfasında “Diyet meyveleri” başlıklı tabloda şeftali gramajının 200 olarak belirtildiği görülmektedir.

Yapılan incelemede, yukarıda yer alan Teknik Şartname düzenlemelerinin ilkinde şeftali için gramaj aralığı (100-200 gr) belirlendiği, sonraki düzenlemede de, şeftali gramajının doğrudan 200 gr olacağının düzenlendiği görülmektedir. Her iki Teknik Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, şeftali gramajının 200 gr olması gerektiğinin anlaşıldığı, anılan düzenlemelerde herhangi bir belirsizliğin ve tereddüde düşürecek durumun bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

17. Başvuru sahibinin 17’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Diyet Yemeği Yiyecek Hastalar” başlıklı bölümünün “Ara Öğün” başlıklı alt bölümünde “Doktor ve Diyetisyenin öngördüğü hastalar yine diyetisyenin belirlediği saatte ve öğün sayısında diyet hastasına bu şartnamede belirtilen yiyeceklerden en fazla üçü servis yapılır. Hastane Diyetisyeni tarafından ara öğün alması gereken diyet hastalarına günde 3 defaya kadar ara öğün verilir. Yiyeceklerin verilme sıklığı klinik diyetisyenlerinin tespiti doğrultusunda olacaktır. Ara öğünler diyet bölümünce belirtilen saatlerde yapılacaktır. Ara öğün gramajları diyet kahvaltıları ile aynı olacaktır.

Ameliyattan çıkan veya yemek saatleri dışında hastaneye yatan yeni hastalara verilmek üzere 24 saat sıcak çorba ara öğün olarak hazır bulundurulacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Ara Öğün Menü Örneği” başlıklı bölümünde aşağıdaki tablo yer almaktadır.

1

Portakal+Yoğurt

2

Elma+Süt

3

½ Kepekli roll ekmek+Tuzsuz Beyaz Peynir+ Mandalina

4

Tuzsuz beyaz peynirli tepsi böreği+ Tuzsuz Ayran

5

Haşlanmış patates+yoğurt

6

Kuru kayısı+Yoğurt

7

Şeftali+Süt

8

1/2 Tuzsuz roll ekmek+Tuzsuz Beyaz Peynir+ Portakal

9

Kek +Süt

10

Haşlanmış yumurta+1/2 tuzsuz roll ekmek

11

Elma +Yoğurt

12

Portakal +Süt

13

½ Kepekli roll ekmek +Tuzsuz Beyaz Peynir+Mandalina

14

Muz+ Yoğurt

Aynı Şartname’nin “Diyet Ara Öğünü: ( Normal+ Özel Genel Liste)” başlıklı bölümünde aşağıdaki tablo yer almaktadır.

ARA ÖĞÜN

MİKTARI

Çay, ıhlamur

1,5 gr

Süt (Paket, normal veya light)

200 mililitre

Meyve suyu (Paket)

200 mililitre

Limonata(Normal ve tatlandırıcılı )

200 mililitre

Komposto (Normal ve Tatlandırıcılı )

(PİŞMİŞ)

100 gr

Hoşaf (Normal ve Tatlandırıcılı )

(PİŞMİŞ)

50 gr

Domates-Salatalık (Söğüş olarak )

150 gr

Ayran (Paket)

200 mililitre

Tuzsuz Ayran (Paket)

200 mililitre

Yoğurt (Paket)

200 gr

Kek (PİŞMİŞ)

35 gr

Poğaça, börek (PİŞMİŞ)

80 gr

Kuru meyve

50 gr

Meyve

200 gr

Bisküvi (Tatlı, tuzlu, kepekli )

30 gr

Sütlaç (şekerli veya tatlandırıcılı)

(PİŞMİŞ)

200 gr

Muhallebi(şekerli veya tatlandırıcılı)

(PİŞMİŞ)

200 gr

Haşlanmış patates

100 gr

Haşlanmış yumurta

60-70 gr

Ekmek (normal, kepekli veya tuzsuz roll )

50 gr

Beyaz peynir (Tuzlu, tuzsuz )

40 gr

Tuzsuz dil peyniri

30 gr

Taze Kaşar peyniri

20 gr

Nişasta peltesi (Şekerli veya tatlandırıcılı, meyveli veya cevizli olabilir)

(PİŞMİŞ)

200 gr

Glutensiz ekmek çeşitleri

50 gr

Dondurma (Tonsilit ameliyatı sonrası için ) sunuma hazır paketler halinde

100 gr

Sandviç ekmeği (beyaz peynirli veya Taze kaşarlı)

80 gr

Çorba (yukarıdaki çorba reçetelerine uygun tuzlu ve tuzsuz olarak sunulacaktır.)

200 gr

Not: Bir seferde ara öğünde yukarıda belirtilen yiyeceklerden en az iki tanesi verilecektir. Gerekli görüldüğünde bu sayı diyet uzmanı tarafından artırılabilir.

Yukarıdaki Teknik Şartname maddeleri incelendiğinde, ara öğün alması gereken diyet hastalarına günde 3 defaya kadar ara öğün verilebileceği, normal hastalar için böyle bir belirleme yapılmadığı görülmektedir.

Teknik Şartname’deki ara öğün menü örnekleri incelendiğinde, idare tarafından iki haftalık ara öğün menü örneği (normal ve diyet için) hazırlandığı, söz konusu menüler ile birlikte Teknik Şartname ve birim fiyat teklif cetvelindeki satırlarda yer alan miktarlar esas alınarak isteklilerin tekliflerini hazırlayabileceği, Teknik Şartname’nin “Diyet Ara Öğünü: ( Normal+ Özel Genel Liste)” başlıklı bölümünde bazı diyet ara öğünleri için çiğ girdi miktarları yerine pişmiş gramajların verildiği, söz konusu pişmiş gramajlar dikkate alınarak istekliler tarafından çiğ girdi miktarlarının tespit edilebileceği, söz konusu hususların isteklilerin tekliflerini hazırlamasına engel nitelikte bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

18. Başvuru sahibinin 18’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin ikinci fıkrasında “İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 13.01.2020 tarihinde, ihale tarihinden (17.01.2020) 3 iş günü öncesinde idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusuna verilen ve 16.01.2020 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen cevapta düzeltici işlem belirlenmediği ve şikâyet başvurusunun reddine karar verildiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan hüküm gereğince, söz konusu şikâyet başvurusunun idarece ihale tarihinden önce sonuçlandırıldığı, idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi yönünde düzeltici işlem yapılmadığından ihale tarihinin ertelenmesine gerek duyulmadığı, kaldı ki başvuru sahibinin söz konusu hususlara ilişkin şikâyet başvurusunu 13.01.2020 tarihinden önceki tarihlerde de yapabileceği, idarece ihale tarihinden önceki gün anılan isteklinin şikâyet başvurusuna cevap verilmesinin başvuru sahibinin ihaleye teklif vermesini engellemediği dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

19. Başvuru sahibinin 19’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yaklaşık maliyet” başlıklı 9’uncu maddesinde “Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesi yapılmadan önce idarece, her türlü fiyat araştırması yapılarak katma değer vergisi hariç olmak üzere yaklaşık maliyet belirlenir ve dayanaklarıyla birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir. Yaklaşık maliyete ihale ve ön yeterlik ilânlarında yer verilmez, isteklilere veya ihale süreci ile resmî ilişkisi olmayan diğer kişilere açıklanmaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyete ilişkin ilkeler” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) İdare tarafından, ihale onay belgesi düzenlenmeden önce, bu Yönetmelikte belirlenen esas ve usullere göre ayrıntılı fiyat ve gerektiğinde miktar araştırması yapılmak suretiyle ihale konusu işin KDV hariç yaklaşık maliyeti hesaplanır ve dayanakları ile birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir.

(2) Ön ilan yayımlanmadan önce tahmini alım miktarı esas alınarak hesaplanan yaklaşık maliyet, ihale veya ön yeterlik ilanı öncesi alım miktarı ve diğer hususlar göz önünde bulundurularak yeniden hesaplanabilir.

(3) İhale konusu işin bir kısmına teklif verilmesinin mümkün olduğu hallerde, yaklaşık maliyet her bir kısım için ayrı ayrı olmak üzere işin tamamı dikkate alınarak hesaplanır.

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipman gibi unsurların idare tarafından verilmesi durumunda; yaklaşık maliyet, bu unsurların bedeli hariç tutularak hesaplanır ve bu unsurların listesi yaklaşık maliyet hesap cetvelinin ekine konulur.

(5) İhale komisyonu tarafından yaklaşık maliyet teklif fiyatları ile birlikte açıklanır. Pazarlık usulü ile yapılan ihalede ise yaklaşık maliyet, son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanır. Bu aşamadan önce yaklaşık maliyet açıklanamaz ve ilan edilemez.

(6) Yaklaşık maliyetin idarelerce hesaplanması esastır. Ancak, işin özelliğinden dolayı, idarelerce hazırlanmasının mümkün olmaması sebebiyle teknik şartnamenin danışmanlık hizmeti alınarak hazırlatılması durumunda, bu kapsamda yaklaşık maliyet de aynı danışmanlık hizmet sunucusuna hesaplatılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktar ve fiyatların tespiti” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) İdareler, yaklaşık maliyetin hesaplanabilmesi için öncelikle ihale konusu hizmeti oluşturan iş kalemlerini veya gruplarını ve bunlara ilişkin miktarları tespit ederler. Bu amaçla, idare tarafından gerek duyulduğunda, aşağıda belirtilen esas ve usuller çerçevesinde miktar araştırması da yapılabilir.

(2) Yaklaşık maliyete ilişkin fiyatların tespitinde;

a) Kamu kurum ve kuruluşlarınca işin niteliğine göre belirlenmiş fiyatlar,

b) İhaleyi yapan idare veya diğer idarelerce gerçekleştirilmiş aynı veya benzer işlerdeki fiyatlar,

c) İlgili odalarca belirlenmiş fiyatlar,

ç) İhale konusu işi oluşturan iş kalemlerine veya gruplarına ilişkin olarak piyasadan yapılacak fiyat araştırması kapsamında elde edilecek fiyat tekliflerinin aritmetik ortalaması alınmak suretiyle ya da konusunda uzman bilirkişi ve ekspertizlerden soruşturularak oluşturulan fiyatlar,

d) İhale konusu işe ilişkin olarak Bütçe Uygulama Talimatlarında ve/veya Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan fiyatlardan KDV veya farklı nitelikteki diğer giderler indirilmek suretiyle bulunan fiyatlar,

Esas alınır.

(3) İdareler yaklaşık maliyete ilişkin fiyatların tespitinde, (a), (b), (c), (ç) ve (d) bentlerinde belirtilen fiyatların birini, birkaçını veya tamamını herhangi bir öncelik sırası olmaksızın kullanabilirler.

(4) Fiyat araştırması için yapılan çalışmalarda fiyat sorulacak kişi ve kuruluşlara yazılan yazıda fiyatı tespit edilecek iş grubu veya iş kaleminin ayrıntılı özelliklerine yer verilir. Fiyat istenecek kişi ve kuruluşlara aynı koşulları taşıyan yazılarla başvurulur ve fiyatlar KDV hariç istenir. İstenen özellikleri taşımayan veya gerçek piyasa rayiçlerini yansıtmadığı düşünülen fiyat bildirimleri ve proforma faturalar değerlendirmeye alınmaz ve buna ilişkin gerekçeler yaklaşık maliyet hesap cetvelinde gösterilir.

(5) Özelliği bulunan hizmet alımlarında; önceki yıllarda bitirilmiş benzer nitelikteki işlerde oluşan fiyatların piyasa fiyatları ile karşılaştırılması suretiyle bulunan fiyatlar veya benzer nitelikteki hizmetlerde uzmanlık ve deneyimini kanıtlamış kamu ve özel sektör kuruluşları ile gerçek kişilerden soruşturularak oluşturulan fiyatlar kullanılabilir. Yapılan her türlü araştırmaya rağmen fiyatın tespit edilemediği veya tespit edilen fiyatların rayiçleri yansıtmadığının anlaşıldığı durumlarda; idarece re’sen fiyat belirlenir ve gerekçesi yaklaşık maliyet hesap cetvelinde gösterilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Birim fiyat üzerinden teklif alınan ihalelerde;

a) Her bir iş kaleminin miktarını ve gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde her bir iş kaleminin adı, birimi, birim fiyatı ve bu fiyata dahil olan maliyetler ile varsa diğer unsurlar gösterilir.

b) Birim fiyata dahil olan maliyetler, iş kalemi ile ilgili bütün unsurları içerecek şekilde düzenlenir ve bu iş kalemine dahil olmayan başka giderler öngörülmez.

(2) Götürü bedel üzerinden teklif alınan ihalelerde, işin gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde işçilik ile varsa malzeme, ekipman ve diğer unsurlar için belirlenen fiyatlar ve bu fiyata dahil olan maliyetler gösterilir.

(3) Hizmetin gerçekleştirilmesi için gerekli olan iş kalemlerine veya iş gruplarına ilişkin miktarların tespit edilen fiyatlarla çarpımı sonucu bulunan tutarların toplanması ile elde edilen genel toplam tutar, sözleşme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara işin niteliği dikkate alınarak % 7 oranını geçmemek üzere yüklenici kârı eklenir. Bu tutar, kâr hariç belirlenen genel toplam tutar üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler ile toplanarak yaklaşık maliyet hesaplanır. Buna ilişkin hesap cetveli hazırlayanlarca imzalandıktan sonra, ihale onay belgesinin ekine konularak ihale yetkilisine sunulur. Yüklenici için öngörülen kar tutarının bu cetvelde gösterilmesi zorunludur.

(4) Yaklaşık maliyetin, hesaplandığı tarihten itibaren ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar güncelliğini kaybettiği durumlarda, işi oluşturan unsurlara ilişkin maliyetler idarelerce, endeks üzerinden güncellenir.

(5) Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerinde ilgili mevzuatından kaynaklanan değişiklikler nedeniyle yaklaşık maliyetin ihale tarihine kadar geçen sürede değişikliğe uğradığının belirlenmesi durumunda, gerekçesi belirtilmek suretiyle ihale komisyonu tarafından, bu maliyetler dikkate alınarak yaklaşık maliyet güncellenir.” hükmü yer almaktadır.

24.01.2020 tarihli ihale komisyonu kararında, kısmi teklife açık ve 2 kısımdan oluşan bahse konu ihalede EKAP üzerinden 53 adet ihale dokümanı indirildiği, 5 adet teklif verildiği, ihalenin birinci kısmında Ağaoğlu İnş. Ltd. Şti. ve Eymen Hizmet İşletmeleri A.Ş. tarafından teklif dosyası kapsamında parasal teklif sunulmadığından tekliflerinin değerlendirmeye alınmadığı,

İhalenin birinci kısmında teklif bedelleri yaklaşık maliyetin (35.226.925,30 TL) üzerinde olan Altıntat Yemek Tem. Ltd. Şti., Yetimoğulları Gıda Ltd. Şti., Danış Kurumsal Hizmetler İnş. Yem. A.Ş. ve Sd Oto Kiralama Sos. Hiz. Gıda Ltd. Şti.nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin 34.771.117,02 TL teklif veren Varan Hünkar Gıda Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

İhalenin ikinci kısmında teklif bedelleri yaklaşık maliyetin (26.247.119,42 TL) üzerinde olan Yetimoğulları Gıda Ltd. Şti. ve Danış Kurumsal Hizmetler İnş. Yem. A.Ş.nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin yaklaşık maliyetin üzerinde (27.860.523,42 TL) teklif veren Varan Hünkar Gıda Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

Yemek hizmetinin hastaneleri için sağlık hizmet sunumunda süreklilik arz eden nitelikte hizmetlerden olduğu göz önüne alındığında, söz konusu hizmet için 2019 yılı içerisinde iki defa açık ihale usulü ile ihaleye çıkılmasına rağmen ilk ihalede teklif edilen fiyatların belirlenen yaklaşık maliyetin üzerinde olması, ikinci ihalenin Kamu İhale Kurumu’nun 2019/UH.II-1392 sayılı gerekçeli Kararına istinaden iptal edilmiş olması, 4734 sayılı Kanun çerçevesinde sayılan temel ihale usulleri denenmiş olmasına rağmen bu süre zarfında hizmetin pazarlık usulü ihalelerle yürütülmek zorunda kalması gerekçeleri ile ikinci kısma 7 (yedi) sıra numarası ile 27.860.523,42 TL teklif veren Varan Hünkar Gıda Ltd. Şti.nin teklif ettiği öğün fiyatlarının, yaklaşık maliyette belirlenen öğün fiyatlarının üzerinde olmakla birlikte işin süresi dikkate alındığında kabul edilebilir olduğu, ihalenin ikinci kısmının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.3.2’inci maddesinde yer alan "16.3.2. Yaklaşık maliyetin üzerinde olmakla birlikte teklifin kabul edilebilir nitelikte görülmesi halinde idarenin ek ödeneğinin bulunması veya ilgili mali mevzuatı gereği ödenek aktarımının mümkün olması durumlarında teklifler kamu yararı ve hizmet gerekleri de dikkate alınarak kabul edilebilir. Bu durumda sorumluluk idareye aittir. ” açıklamasına istinaden, söz konusu hizmet için ayrılmış olan ödeneğin yeterli olması ve yukarıda belirtilen hususlar dikkate alındığında, kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda yaklaşık maliyetin üzerinde olmakla birlikte 27.860.523,42 TL teklif ile ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren Varan Hünkar Gıda Ltd. Şti.nin uhdesinde bırakılmasına karar verildiği görülmektedir.

Bahse konu ihalenin yaklaşık maliyet hesap cetveli incelendiğinde, kısmi teklife açık ihalenin 1’inci ve 2’nci kısımlarında yapılan fiyat araştırmalarında, Giresun İl Sağlık Müdürlüğü, Adana İl Sağlık Müdürlüğü ve Ordu İl Sağlık Müdürlüğü’nün 2019 yılı yemek hizmet alımı ihalelerinde oluşan sözleşme fiyatları ile Ordu İl Sağlık Müdürlüğü’nün 2019 yılı yemek hizmet alımı ihalesine Temaş Gıda A.Ş. (1. Kısım için) ve Özata Gıda Ltd. Şti. (2. kısım için) tarafından verilen teklif fiyatının dikkate alındığı, işçilik maliyetleri için 2020 yılındaki güncel asgari işçilik maliyetlerinin dikkate alındığı, yol ücretlerinin Ordu Büyükşehir Belediye Başkanlığı Toplu Taşıma Dairesi Başkanlığı Ulaşım ve Koordinasyon Merkezi Şube Müdürlüğü ücret tarifeleri üzerinden belirlendiği, yaklaşık maliyetin kısmi teklife açık ihalenin 1’înci kısmı için 35.226.925,30 TL, ikinci kısmı için 26.247.119,42 TL olarak hesaplandığı idarece yapılan yaklaşık maliyet hesaplamasının yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine uygun olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

20. Başvuru sahibinin 20’nci iddiasına ilişkin olarak:

24.01.2020 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde, ihaleye 5 istekli tarafından teklif verildiği, diğer bir ifadeyle ihaleye katılımın bulunduğu, idare tarafından ihalenin birinci kısmının yaklaşık maliyetin altında teklif veren Varan Hünkar Gıda Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ikinci kısmının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.3.2’inci maddesinde yer alan açıklamaya istinaden sorumluluğu idareye ait olmak üzere söz konusu hizmet için ayrılmış olan ödeneğin yeterli olması, yukarıda belirtilen gerekçeler ile kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda yaklaşık maliyetin üzerinde teklif veren Varan Hünkar Gıda Ltd. Şti.nin üzerinde bırakıldığı, idarece yapılan işlemlerde mevzuata aykırı herhangi bir hususun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.