KİK Kararı: 2020/UH.I-44 (8 Ocak 2020)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/001
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 08.01.2020
Karar No : 2020/UH.I-44
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kemal ALTUNDAĞ,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karabağlar Belediye Başkanlığı Spor İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/528310 İhale Kayıt Numaralı “2020 Yılı Spor Kursları Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karabağlar Belediye Başkanlığı Spor İşleri Müdürlüğü tarafından 25.11.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2020 Yılı Spor Kursları Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kemal Altundağ’ın 13.12.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.12.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.12.2019 tarih ve 56149 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.12.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1671 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece alınan komisyon kararıyla faaliyet konularının ihale faaliyet konusuna uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu hususun mevzuata uygun olmadığı zira ana sözleşmeleri dışında kalan işlerde de faaliyet gösterebileceklerinin Türk Ticaret Kanunu hükümlerince sabit olduğu, ayrıca ihale konusu alanda faaliyet gösterdikleri ve buna ilişkin iş deneyim belgelerinin bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun’un 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmünün getirildiği görülmektedir.

Dolayısıyla 6102 sayılı Kanun’la ultra vires (yetki aşımı) ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna niteliğindedir.

Anılan mevzuat hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

Başvuruya konu uyuşmazlık kapsamında Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

Bu doğrultuda ihale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2020 Yılı Spor Kursları Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

Aerobik, tekvando, tenis, voleybol, karate, futbol, basketbol, pilates, jimnastik, zumba, bocce, boccia, halk oyunları, ritim, güreş vb. branşlarda, toplam 18.000 saat spor kursu hizmeti düzenlenmesi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Karabağlar Belediyesi Sınırları İçerisinde ve Belediye Spor Tesislerinde

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesinin bulunduğu ve söz konusu Şartname düzenlemesi uyarınca işin konusunun spor kursları hizmet alımı olarak belirlendiği görülmüştür.

Bu doğrultuda yapılan incelemede, başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyasında sunulan ve anılan isteklinin bağlı bulunduğu İzmir Esnaf ve Sanatkarlar Sicil Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş veriliş tarihi 07.08.2019, belge geçerlilik tarihi 07.02.2020 olan Esnaf ve Sanatkar Sicil Tasdiknamesinde anılan isteklinin faaliyet alanlarının “Oturacak yeri olan fast-food(Hamburger, sandviç, tost vb.) satış yerleri(büfeler dahil) tarafından sağlanan yemek hazırlama ve sunum faaliyetleri” ve “Diğer lokanta ve restoranların(içkili ve içkisiz) faaliyetleri(garson servisi sunanlar ile self servis sunanlar dahil; imalatçıların ve al götür tesislerin faaliyetleri ile seyyar olanlar hariç)” olarak belirtildiği, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin faaliyet alanları dâhilinde teklife konu işin yer almadığı görüldüğünden, başvuru sahibi isteklinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.