KİK Kararı: 2020/UH.I-365 (19 Şubat 2020)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/007
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 19.02.2020
Karar No : 2020/UH.I-365
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elmastas Araç Kir. Tem. Taş. Oto. İnş. Taah. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adalar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/693781 İhale Kayıt Numaralı “352 Gün Süre ile Araç Kiralama İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adalar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 17.01.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “352 Gün Süre ile Araç Kiralama İşi” ihalesine ilişkin olarak Elmastas Araç Kir. Tem. Taş. Oto. İnş. Taah. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin 13.01.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.01.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.01.2020 tarih ve 3662 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.01.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/154 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. a) İdari Şartname’nin “Teklif fiyatına dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer verilen düzenlemeye bağlı olarak, birim fiyat teklif cetveli standart formunda araçlar için ayrı satır açıldığı, ancak ihale konusu işte personel de çalıştırılacak olmasına rağmen personel giderlerine ilişkin ayrı satır açılmadığından isteklilerce personel giderinin teklif fiyatına yansıtılmasının mümkün olmadığı, diğer yandan birim fiyat teklif cetveli standart formuna göre göre araç giderleri ile personel giderlerinin birlikte hesaplanacağı anlaşılsa da personel ücretlerinin 4857 sayılı İş Kanunu’na göre verilmesi gerektiği ve kıdem tazminatının da bu ücret üzerinden hazırlanmasının yasal zorunluluk olduğu, ihale dokümanına göre anılan Kanun hükümlerinin sağlıklı olarak yerine getirilemeyeceği,

b) İhale konusu işte çalıştırılacak personelin 4758 sayılı iş Kanunu’ndan kaynaklı her türlü sosyal ve özlük haklarının yükleniciye ait olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde “9.1.İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 352 (üç yüz elli iki) gündür” düzenlemesinin bulunduğu, ihale tarihinin 17.01.2020 olduğu göz önüne alındığında işin yıllara yaygın bir hizmet işi olduğu, yapılan düzenleme ile çalıştırılan personelin kıdem tazminatının yükleniciye ait olduğu, ancak bu gider için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu giderin isteklilerce teklif fiyata yansıtılmasının mümkün olmadığı, ayrıca 6552 sayılı Kanun’un 8’inci maddesi ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yapılan değişiklik ile kamu kurumlarında bir işverene bağlı olarak çalışan işçilerin çalıştıkları süre ve firmanın değişmesinden bağımsız olarak kıdem tazminatlarının bu işçilerin çalıştırıldığı ilgili kamu kurumu tarafından ödeneceğinin hüküm altına alındığı,

Kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin idarece birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı sürece yıllara sari yapılan söz konusu ihale ile çalıştırılması öngörülen personel için meydana gelecek kıdem tazminatlarının yüklenici tarafından karşılanmasının mümkün olmadığı, aktarılan yasal düzenlemenin yürürlükte olmasına rağmen sözleşme kapsamında çalıştırılacak personelin kıdem tazminatlarının yüklenici sorumluluğuna bırakılmasının 4857 sayılı Kanun’un 112’nci maddesine aykırı olduğu,

2. a) İdari Şartname’nin 2’nci maddesinin (b) fıkrasında işin süresinin “352 takvim günü” olarak düzenlendiği, Teknik Şartname’nin “İşin Süresi” başlıklı 2’nci maddesinde işin süresinin “16.01.2020-31.12.2020 tarihleri arasındaki 11.5 aylık (352 takvim günü)” düzenlemesinin bulunduğu, İdari Şartname’nin 3’üncü maddesinde ise ihalenin 17.01.2020 tarihinde saat 11:00 da yapılacağı ve Sözleşme Tasarısı’nın 9 maddesinde ise “İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 352 (üç yüz elli iki) gündür ” düzenlemesinin bulunduğu,

Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde “...Yüklenici tarafından temin edilecek araçlar işe başlama tarihinde (16.01.2020 tarihinde) Adalar Fen İşleri Müdürlüğü Şantiyesinde çalışır vaziyette hazır bulundurulacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu, İdari Şartname’nin 3’üncü maddesinde ise ihalenin 17.01.2020 tarihinde yapılacağı düzenlemesine yer verildiği,

İhale dokümanında yer alan söz konusu düzenlemelerden kaynaklı çelişkilerden dolayı sağlıklı bir teklif hazırlanmasının mümkün olmadığı,

b) İhale dokümanında işin süresinin 352 takvim günü olduğu, Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde yapılan düzenleme ile işin 16.01.2020 tarihinde başlayacağı ve işin 31.12.2020 tarihinde biteceği, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde ise “İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 352 (üç yüz elli iki) gündür” düzenlemesine yer verildiği ve ihalenin 17.01.2020 tarihinde yapılarak asgari hukuki süreçlerin (minimum 30 gün) işletilmesinden sonra işin sözleşmeye bağlanması ve işin başlatılmasından sonra 352 günlük süreye göre ihale konusu işin bitiş tarihinin 2021 yılına sarkacağı,

İdari Şartname ile Sözleşme Tasarısı’nda ise fiyat farkının verilmeyeceğinin düzenlendiği, ancak yukarıda aktarılan değerlendirmelere göre ihale konusu işin 2020’de başlayarak 2021 yılında biteceği ve 4857 sayılı İş Kanunu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.6’ncı maddesinde yer alan “Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.” düzenlemesi gereğince 2021 yılında meydana gelecek asgari ücretin 2021 yılında çalıştırılacak personel ücretine yansıtılmasının yasal bir zorunluluk olduğu, dokümanda fiyat farkının verilmeyeceği konusunda yapılan düzenleme ve işin fiili olarak biteceği tarih dikkate alındığında idarece fiyat farkının verilmeyeceği konusundaki düzenlemenin işin biteceği tarih bakımından hukuka aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

e) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 m.; değişik: 10/9/2014-6552/10 md.; değişik: 20/11/2017-KHK-696/83 md.; aynen kabul:1/2/2018-7079/78 md.)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.1. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.2. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

78.1.3. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işleri, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir…” açıklaması,

24.12.2017 tarihli ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 127’nci maddesinde “Geçici Madde 23-…Birinci fıkra kapsamındaki idarelerin aynı fıkrada belirtilen bütçelerinden karşılanan ve onuncu fıkra hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının yıl boyunca devam etme şartı hariç diğer tüm şartlarını taşıyan hizmet alımlarından; sözleşmeleri 4/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerde bu tarih itibarıyla çalışanlar, sözleşmeleri bu tarih itibarıyla devam etmeyip 2017 yılında sona erenlerde ise sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olanlar, birinci fıkrada öngörülen şartları taşımaları ve en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma süreleriyle sınırlı olmak kaydıyla, birinci fıkra hükümleri çerçevesinde geçici işçi pozisyonlarında istihdam edilmek üzere başvurabilirler. Bu maddenin diğer hükümleri bu fıkra kapsamındakiler için kıyasen uygulanır.

Bu madde uyarınca hizmet alım sözleşmelerinin feshedilmiş veya iş eksilişi yapılmış sayılacağı tarihten itibaren bu madde kapsamında yer alan idarelerde birinci fıkrada belirtilen bütçelerden 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuat hükümleri çerçevesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapılamaz” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 352 GÜN SÜRE İLE ARAÇ KİRALAMA İŞİ

b) Miktarı ve türü:

352 GÜN SÜRE İLE KIŞ DÖNEMİNDE 12 ADET ARAÇ VE 8 ADET OPERATÖR , YAZ DÖNEMİNDE 18 ADET ARAÇ VE 11 ADET OPERATÖR OLMAK ÜZERE ARAÇ KİRALAMA İŞİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Adalar ilçesi sınırları içinde” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a)İhale kayıt numarası:2019/693781

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) Tekliflerin sunulacağı adres: Adalar Belediyesi - Destek Hizmetleri Müdürlüğü

ç) İhalenin yapılacağı adres: Altınordu Caddesi No.21 Büyükada/Adalar-İSTANBUL

d) İhale tarihi: 17.01.2020

e) İhale saati: 11:00 …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

İş süresince yüklenici tarafından teslim edilecek araçların her türlü bakım onarımı, ( yedek parça,lastik,vb.) tamir bakım, diğer giderleri(akaryakıt.madeni yağ hariç) operatör gideri, sözleşme gideri, sigorta, depolama ve diğer resmi giderleri, nakil, montaj, demontaj giderleri yükleniciye aittir.

İş süresince yüklenici tarafından araçlarda harcanacak su, temizlik ve dezenfektasyon malzemeleri ile elektrikli/hibrid araçların kullanacağı elektrik idare tarafından temin edilecektir.

Şantiyenin kurulması, bakımı, onarımı, temizliği ile şantiyede kullanılacak elektrik, su, doğal gaz gibi şantiye kullanımından kaynaklı tüketim giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır ve teklif fiyata dahildir.

Zorunlu mali sorumluluk sigortası giderleri, Ferdi Kaza Koltuk Sigortası Giderleri, Araçların yaz ve kış lastik değişimi giderleri , Ayrıca Tüm ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait birim fiyat teklif cetveli standart formuna aşağıda yer verilmiştir.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Basınçlı Yol Yıkama Aracı En Az 5 M3 (Kış Dönemi)

Saat

2.786

2

Damperli Kamyon En Az 5 M3 (Kış Dönemi)

Saat

2.786

3

Kamyonet (Kış Dönemi) (Operatörlü)

Saat

4.975

4

Kamyonet (%100 Elektrikli Asgari 10 Kw) (Kış Dönemi) (Operatörlü)

Saat

1.990

5

Elle Kumandalı Elektrikli Yol Süpürme Aracı (Kış Dönemi)

Saat

1.393

6

Golf Aracı (Kış Dönemi)

Saat

1.393

7

Vakumlu Yol Süpürme Aracı En Az 0,5 M3 (Kış Dönemi) (Operatörlü)

Saat

995

8

Konteyner Yıkama Ve Dezenfekte Aracı (Yaz Dönemi)

Saat

420

9

Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu En Az 13+1,5 M3 (Yaz Dönemi)

Saat

2.142

10

Basınçlı Yol Yıkama Aracı En Az 5 M3 (Yaz Dönemi)

Saat

3.213

11

Damperli Kamyon En Az 5 M3 (Yaz Dönemi)

Saat

3.213

12

Kamyonet (Yaz Dönemi) (Operatörlü)

Saat

4.590

13

Kamyonet (%100 Elektrikli Asgari 10 Kw) (Yaz Dönemi) (Operatörlü)

Saat

3.060

14

Elle Kumandalı Elektrikli Yol Süpürme Aracı (Yaz Dönemi)

Saat

2.142

15

Golf Aracı (Yaz Dönemi)

Saat

1.071

16

Vakumlu Yol Süpürme Aracı En Az 0,5 M3 (Yaz Dönemi) (Operatörlü)

Saat

765

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde "Adalar Belediyesi sınırlarında yer alan meydan, cadde sokak ve Pazar yerlerinin yol yıkama araçları ile yıkanması, mini damperli ve damperli araçlarla eşli ev atığı bahçe atığı hafriyat moloz vb. atıkların toplanması hizmetlerinde yüklenici ile İdare arasında akdedilecek araç kiralama sözleşme çerçevesinde, yüklenicinin yapacağı iş ve hizmetleri tanımlar.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Birım Fiyat Tarifleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1 Birim Fiyat adı: Basınçlı Yol Yıkama Aracı (en az 5 ton) Birim Fiyat No: B.F.1 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: Asgari 120 Hp motor gücünde asgari 5 ton Hacim basınçlı yıkama hortumlu yol yıkama aracı olacaktır. Araç haftanın 7 günü günde 7 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.2 Birim Fiyat adı: Damperli Kamyon (en az 5 m3) Birim Fiyat No: B.F.2 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: En az 120 Hp motor gücünde asgari 5 m3 kapasiteli damper kasalı kamyon Araç haftanın 7 günü günde 7 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın sürücülü 1 saatlik bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.3 Birim Fiyat adı: Kamyonet Birim Fiyat No: B.F.3 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: En az 90 Hp motor gücünde, yakıt tipi dizel, kamyonet Araç haftanın 7 günü günde 1 vardiyada 5 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç), operatör gideri, sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.4 Birim Fiyat adı: Kamyonet( Elektrikli) Birim Fiyat No: B.F.4 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: % 100 elektrikli, asgari 10 kW motor gücünde, asgari 2m3 kapasiteli, damperli/hidrolik kasalı kamyonet Araç haftanın 7 günü günde 1 vardiya da 5 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) operatör gideri, sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik operatörlü bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.5 Birim Fiyat adı; Elle Kumandalı Elektrikli Vakumlu Yol Süpürme Makinesi Birim Fiyat No: B.F.5 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: Asgari 240 İt Atık Hazneli %100 Elektrikli Elle Kumandalı Vakumlu süpürme Makinesi

Araç haftanın 7 günü günde 7 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.6 Birim Fiyat adı: Elektrikli Araç (Golf Aracı) Birim Fiyat No: B.F.6 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: Asgari 240 lt Atık Hazneli %100 Elektrikli Elle Kumandalı Vakumlu süpürme Makinesi Araç haftanın 7 günü günde 7 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.7 Birim Fiyat adı: Vakumlu Yol Süpürme Aracı (en az 0,5 m3) Birim Fiyat No: B.F.7 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: En az 25 hp motor gücünde, asgari 0,5 m3 kapasiteli atık hazneli, mm 150 lt su hazneli, ön iki teker arasından vakumlu, 4x4 özellikli, kar küreme ve tuz serpme ekipmanlı, yol ve kaldırım üstü süpürme aracı. Araç haftanın 7 günü günde 5 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) operatör gideri, sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik operatörlü bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.8 Birim Fiyat adı: Konteyner Yıkama (770-800 lt konteynerler için) Aracı Birim Fiyat No: B.F.8 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: En az 140 Hp motor gücünde, asgari 770 litrelik çöp konteynerini yıkayabilecek basınçlı yıkama üniteli, asgari 3.000 it temiz ve asgari 3.000 It kirli su tankına sahip konteyner yıkama ekipmanlı kamyon Araç Yaz Döneminde ayın 12 günü günde 7 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik sürücülü bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir.

8.9 Birim Fiyat adı: En Az 13+1 m3 Kapasiteli, Hidrolik Sıkıştırmalı Atık Kamyonu Birim Fiyat No: B.F.9 Ölçü Birimi: Saat Tanımı: En az 160 Hp motor gücünde, asgari 13 +1,5 m3 kapasiteli (mm. 13 rn3 çöp kasası, mm. 1,5 m3 arka yükleme haznesi) hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu Araç haftanın 7 günü günde 7 saat çalışacaktır. Aracın, yedek parça, tamir-bakım, sigorta ve diğer giderleri (Akaryakıt, Madeni Yağ hariç) sözleşme gideri, müteahhit karı ve genel giderler dahil edilerek, aracın 1 saatlik sürücülü bedeli bulunacaktır. Her bir araç günlük ortalama 50 km yol kat edecektir. Yukarıda belirtilen çalışmalar toplamda; Kış döneminde 12 adet araç ve 8 adet operatör, yaz döneminde 18 adet araç ve 11 adet operatör ile yapılacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece isteklilere 31.01.2020 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen yazıda “16.01.2020 tarih ve 25 sayılı İstanbul Büyükşehir Belediye Meclis Kararı ve 16.01.2020 tarih 2020/60 nolu UKOME'nin aldığı fayton taşımacılığının tamamen kaldırılması kararı neticesinde, fayton taşımacılığına bağlı olarak oluşan yoğun çevresel kirlilikte ciddi olarak azalma gerçekleşecektir, Bu sebeple Müdürlüğümüze bağlı olarak çalışan Temizlik Biriminin ihtiyacı olan ve planlaması yapılan başta temizlik malzeme ve ekipmanları olmak üzere her türlü mal ve hizmet alımının verimli, idarenin daha avantajlı koşullarda ve kamu yararı doğrultusunda yeniden değerlendirilecektir.

Belediyemizce gerçekleştirilen veya yetersiz kaynak dolayısıyla sınırlı gerçekleştirilen veya hiç gerçekleştirilemeyen bazı iş ve görevler hakkında İstanbul Büyükşehir Belediyesi ile hizmetlerin devri kapsamında protokol yapılması planlanmış ve görüşmelere başlanmıştır.

Belediyemiz mali yapısının ve kaynaklarının korunması, ileride oluşabilecek herhangi bir kamu zararının önlenmesi adına Protokol Görüşmeleri sonuçlanıncaya kadar Müdürlüğümüzün mevcut düzende İşin devamının sağlaması ve gerekli ihtiyaçların müdürlük bünyesinde belirlenip gördürülmesine, bu sebeple de Müdürlüğümüzce 17.01.2020 tarihi saat 11.00'de gerçekleştirilen 2019/693781 K.İ.K Nolu "352 Gün Süre İle Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı işi” İhalesinin 4734 sayılı Kanunun 39. Maddesine göre tüm tekliflerin reddedilerek iptaline karar verilmiştir.” ifadelerine yer verilerek ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

İhale konusu işe ait ihale dokümanı incelendiğinde, söz konusu ihalede kış dönemini için 12 adet araç ve 8 adet operatör ile yaz dönemin için 18 adet araç ve 11 adet operatör çalıştırılacağı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile 24.12.2017 tarihli ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’de ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımı kapsamında gerçekleştirilen işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olacağı, ayrıca mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımların personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edileceği anlaşılmaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri ile KHK düzenlemeleri çerçevesinde ihale konusu iş değerlendirildiğinde, Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde yer alan “Adalar Belediyesi sınırlarında yer alan meydan, cadde sokak ve Pazar yerlerinin yol yıkama araçları ile yıkanması, mini damperli ve damperli araçlarla eşli ev atığı bahçe atığı hafriyat moloz vb. atıkların toplanması hizmetlerinde yüklenici ile İdare arasında akdedilecek araç kiralama sözleşme çerçevesinde, yüklenicinin yapacağı iş ve hizmetleri tanımlar.” şeklindeki düzenleme göz önünde bulundurulduğunda, ihale konusu işin çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar kapsamında yer aldığı, bu kapsamdaki işler için yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanılması kriterlerinin getirildiği, dolayısıyla bahse konu işlerin, işçilik giderlerinin yaklaşık maliyetin %70’ini karşılaması kriterinden bağımsız olarak bu kapsamda değerlendirilmesi ve personel çalıştırılmasına dayalı işler olarak kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Ayrıca niteliği gereği süreklilik arz eden işler ifadesinin ihale konusu işin belirli bir süre ile sınırlı olmaması ve söz konusu ihtiyacın mevcut ihale süresi sonunda yeniden temin edilmesinin zorunlu olması şeklinde değerlendirilmesi gerektiği dikkate alındığında, başvuru sahibinin birim fiyat teklif cetvelinde çalıştırılması öngörülen personele ayrı satır açılması gerekliliği ve kıdem tazminatının idare tarafından ödenmesi gerektiği iddiasından bağımsız olarak, söz konusu ihalede geçici/daimi personel istihdam edilemeyeceği sonucuna varılmış ve aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde ihalenin iptali gerektiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Öte yandan idarece isteklilere 31.01.2020 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen yazıyla da ihalenin fayton taşımacılığın tamamen kaldırılmasıyla çevre kirliğinin büyük ölçüde azalmış olması nedeniyle İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı ile belediyenin mali yapısının ve kaynaklarının korunması adına ileride oluşabilecek herhangi bir kamu zararının önlenmesi amacıyla protokol görüşmeleri sonuçlanıncaya kadar mevcut düzende işin devamının sağlaması ve gerekli ihtiyaçların müdürlük bünyesinde belirlenip gördürülmesine karar verildiği belirtilerek ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında işin süresi, işe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 80’inci maddesinde “80.1. Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamelerin “Sözleşmenin Uygulanması ve Diğer Hususlar” başlıklı bölümünde işe başlama ve iş bitirme tarihinin sözleşme tasarısında düzenlendiği belirtilmiştir. Bu çerçevede, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin konuya ilişkin “İşin süresi” başlıklı 9 uncu maddesi uyarınca, idarenin işe başlama ve iş bitirme tarihlerini kesin olarak öngördüğü hallerde bu tarihler 9.1. maddesine yazılacak, aksi takdirde bu maddede işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren kaç gün ya da ay olduğu belirtilecektir. Tip Sözleşmenin 10.2. maddesi ise işyerinin teslimi ve işe başlama tarihine ilişkin olup, söz konusu madde, 9.1. maddesinde işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilip belirtilmediği ve işyeri teslimi yapılıp yapılmayacağı hususları dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.

80.2. Sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtildiği hallerde, yeterlik değerlendirmesi, tekliflerden aşırı düşük olanların sorgulanması ve açıklama istenmesi, tekliflerin değerlendirilmesi, isteklilerin 10 gün içerisinde şikayette bulunma hakkı ve idarenin bu şikayete 10 gün içinde cevap verme zorunluluğu ile 10 günlük itirazen şikayet ve Kurumun 20 günlük inceleme süresi ihale sürecinin uzamasına sebep olabilmekte ve bu süreler önceden tam olarak öngörülemediği için de sözleşmenin imzalanması ve dolayısıyla işin başlaması planlanan tarihten daha ileri bir tarihte gerçekleşebilmektedir. Bu çerçevede, süreklilik arz eden hizmet alımı ihalesine ait sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilmesine rağmen ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak buna göre işlem yapılması gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 352 (üç yüz elli iki) gündür” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Süresi İhale süresi” başlıklı 2’nci maddesinde “16.01.2020 - 31.12.2020 tarihleri arasındaki 11.5 aylık (352 takvim günü) süreyi kapsar.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ise ihale tarihinin 17.01.2020 olarak belirlendiği ve ihale konusu işin adının 352 gün süre ile araç kiralama işi şeklinde belirtildiği görülmüştür.

a) Yapılan incelemede ihale tarihinin 17.01.2020 olduğu, Teknik Şartname’de ise 16.01.2020 - 31.12.2020 tarihleri arasındaki 11.5 aylık (352 takvim günü) olarak belirlendiği, ihale tarihi baz alınarak hesaplandığında ihale süresinin 349 gün olduğu, Sözleşme Tasarısı’nda da işin süresinin 352 gün olarak belirlendiği, İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda yer alan düzenlemeler arasında çelişkinin bulunduğu anlaşılmış olup, mevcut düzenlemeler arasında ihale süresinin hesaplanması noktasında hangi tarihin baz alınacağının belirsiz olduğu, aktarılan Tebliğ açıklamasında ise şikâyet ve itirâzen şikayet başvurularına bağlı olarak süreklilik arz eden hizmet alımı ihalesine ait sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilmesine rağmen ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak işlem yapılması gerektiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nda işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 352 gün olduğu ifadesine yer verildiği ve işe başlama tarihinin net olarak belirlenmediği, İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemeleri arasında uyumsuzluk olduğu anlaşıldığından, ihale dokümanındaki mevcut çelişkiler dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

b) İhale dokümanında fiyat farkına ilişkin olarak yapılan düzenlemelere göre ihale konusu işin yürütümü sırasında mücbir sebepler ile idareden kaynaklanan sebepler dışında fiyat farkının verilmeyeceği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen Tebliğ açıklamasına göre ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak işlem yapılması gerekmekte olup, ihale konusu işin Teknik Şartname düzenlemesine göre 31.12.2020 tarihinde sonlanacağı düşünüldüğünde ertesi yıla sarkmadan sona ereceği, dolayısıyla asgari ücrette artış olmadan ihale konusu işin biteceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir. Ancak itirazen şikâyete konu ihalenin 31.01.2020 tarihli ve E.981 sayılı ihale komisyonu kararı ile idarece iptal edildiği anlaşıldığından itirazen şikâyet başvurusunun reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.