KİK Kararı: 2020/UH.I-1856

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/051
Gündem No : 62
Karar Tarihi : 11.11.2020
Karar No : 2020/UH.I-1856
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şd Sosyal Hizm. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/446747 İhale Kayıt Numaralı “Başkanlığımıza Bağlı Sağlık Tesislerinin İhtiyacı Olan 2021-2022 Yılları İçin Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 06.10.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Başkanlığımıza Bağlı Sağlık Tesislerinin İhtiyacı Olan 2021-2022 Yılları İçin Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Şd Sosyal Hizm. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 30.09.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.10.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.10.2020 tarih ve 45293 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.10.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1587 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 12 ve 36’ncı maddesinde isteklilerin her türlü izin, kıdem tazminatı vb. giderlere ilişkin olarak teklif vermesinin zorunlu kılındığı, izin, ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmanın belirli koşullara bağlı olması sebebiyle tekliflerin hazırlanması sürecinde kaç personelin izin kullanacağının, kaç personelin kıdem tazminatına hak kazanacağının belirlenmesinin öngörülebilir bir durum olmadığı, ayrıca izin, ihbar ve kıdem tazminatına hak kazanmanın belirli koşullara bağlı olması durumunun sözleşmenin uygulanması aşamasında belirsizliğe yol açacağı sebebiyle kesin olmayan giderlere ilişkin isteklilerden teklif hazırlanması istenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin alt bentlerinde cezai müeyyide tutarına ilişkin aykırılık sayısına yer verilmediği, bu haliyle çelişkili ve belirsiz bir durum oluşturduğu, bu durumun isteklileri teklif hazırlama aşamasında olumsuz yönde etkileyeceği, ayrıca 4735 sayılı Kanun’da yer alan sözleşmelerde eşitlik ilkesine, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotuna ve sözleşmenin feshine ilişkin şartların sözleşmelerde belirtilmesinin zorunlu olduğuna ilişkin 4735 sayılı Kanun’un emredici hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

3. Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde 36.1 numaralı alt bendinde yer alan düzenlemelerin, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci ve 78.26’ncı maddelerine aykırılık teşkil ettiği, maddede idarenin yeni birimleri için kurulacak olan mutfağın kuruluş tarihinin belirtilmediği, belirtilen hastane mutfağının tek yönlü tahmini uzaklığının belirtilmediği, yeni açılacak birimlerin açılış tarihleri konusunda tereddüt oluştuğu, idarenin genişleyen alan için ayrı bir ihale yapmasının mümkün olduğu, anılan giderlerin isteklilerin tekliflerini oluşturmalarını etkileyebilecek nitelikte olduğu,

4. İdari Şartname’nin 7.5.2 maddesinde yeterlik kriteri olarak istenilen kapasite raporu için belirlenen asgari öğün sayılarının her iki kısma teklif verenler için üretim miktarının belirlenip istenilmesinin Hizmet Alımları Uygulama Yönetmeliği’ne aykırı olduğu,

5. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’.1’inci maddesinde işçilik giderlerine ilişkin kalemlere yer verildiği, 25.2’nci maddesinde, 25.1’inci maddedeki giderlere ilişkin fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nın fiyat farkına ilişkin madde hükümlerinde de ihale konusu işte çalışacak olan personel için fiyat farkı hesaplanacağı düzenlemelerinin yer aldığı, bu durumun çelişkili ve isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu,

6. İdari Şartname’nin 25.3.1 ‘inci maddesinin belirsizlik ifade ettiği, yüklenicinin işçilerinin yemek sayılarının teklife dahil edilip edilmeyeceği hususunda ihale dokümanında herhangi bir belirlemenin yapılmadığı, bu nedenle isteklilerin sağlıklı teklifler vermelerinin engellendiği,

7)Teknik Şartname’de yer alan 1.7.1 ve 2.7.1’inci maddelerinin belirsizlik ifade ettiği, ihale dokümanında yer alan personel sayılarının, idarenin gerek görmesi halinde değiştirebileceğine dair düzenlemenin, isteklilerce teklif hazırlanması aşamasında öngörülmez bir maliyet oluşturması konusunda etkili olacağı, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak olan personel sayısının açık bir şekilde belirtilmesi gerektiği,

8. Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 5’inci maddesinin alt bendi olan 5.14’üncü maddesinde yer alan “gerek görüldükçe yemeklerden örnek alınarak hıfzıssıhha enstitüsünde idarece kontrol edilebilecek…” ifadesinin keyfi ve muğlak olduğu, yemeklerden alınacak örnek örneklerin tahlil masraflarının yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, ancak söz konusu tahlillerin birçok sınıfa ayrıldığı, yemeklere ilişkin hangi tahlililerin hangi sıklıkta yapılacağının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında belirsizliğe yol açacağı, aynı maddenin 5.37’nci maddesine göre, ihale konusu işin içerisinde yemek taşıma işi bulunduğu, ancak taşıma giderlerine ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu durumun aşırı düşük teklif açıklamaları konusunda keyfiyete yol açabileceği veya iş artışı, iş eksilişine gidilmesi durumunda iki taraf için zarara yol açabileceği,

9. Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 5’inci maddesinin alt bendi olan 5.38’inci maddesinin belirsizlik ifade ettiği, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak olan demirbaşların listesinin açık ve net olarak belirlenmesi gerektiği, aksi taktirde bu durumun tekliflerin hazırlanması aşamasında belirsizlik oluşturacağı, aynı maddenin 5.61’inci maddesinde fiilen yenilen yemek sayılarının ödeneceği, ancak işin karakteristik özelliğinden dolayı değişken maliyet kalemlerine de sahip olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde ise yalnızca öğün ve işçi sayılarının belirlendiği, yemek ve diğer değişken maliyetlerin de birim fiyat teklif cetvelinde gösterilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru konusu 06.10.2020 tarihli ihaleye 18 isteklinin katıldığı, ihalenin ilk oturumunun aynı tarihte tamamlandığı, ikinci oturumun ise 14.10.2020 saat 10:00’a ertelendiği, belirtilen tarihte toplanan ihale komisyonunca alınan kararda, Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 0,0001 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 40 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir…” yer alan ceza oranının “onbinde 1” yazılması gerekirken sehven “Onbinde 0,0001” şeklinde yazıldığı, ihalenin bu şekilde sonuçlandırılması ve sözleşmeye bağlanması halinde, yüklenicinin taahhüdünü mevzuata ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi ve bu halde uygulanacak cezai müeyyidenin caydırıcı olmayacağı gerekçesiyle 14.10.2020 tarihinde ihalenin iptal edilmesine karar verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından idareye 30.09.2020 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından söz konusu şikayet başvurusuna ilişkin olarak 17.09.2020 tarihli ve E.2779 sayılı Başkanlık Görevlendirme Yazısı ile Diyetisyen P.. A..’ın, Diyetisyen F.. B..’in ve Diyetisyen D.. G..’ün raportör olarak görevlendirildiği ve düzenlenen 05.10.2020 tarihli raportör raporu ile idarenin şikayet başvurusuna verdiği 05.10.2020 tarihli cevap yazısıyla birebir aynı olduğu tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nda, hangi durumlarda işçilerin çalışılmış olarak sayıldığı, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izinleri gibi izin çeşitlerinin ne şekilde kullanılacağı hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir. …” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

22.02.2019 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanan 7166 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 11’inci maddesinde “22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 112 nci maddesine beşinci fıkrasından sonra gelmek üzere aşağıdaki fıkra eklenmiştir.“4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilere, 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan ihale sözleşmeleri kapsamında, kamu kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde 11/9/2014 tarihinden sonra geçen süreye ilişkin olarak kamu kurum ve kuruluşları tarafından yapılan kıdem tazminatı ödemeleri için sözleşmesinde kıdem tazminatı ödemesinden ötürü alt işverene rücu edileceğine dair açık bir hükme yer verilmemişse alt işverenlere rücu edilmez.” hükmü,

12’nci maddesinde “4857 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“GEÇİCİ MADDE 9- Bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla kamu kurum veya kuruluşları tarafından alt işverene rücu edilmek üzere yürütülen davalarda, 112 nci maddenin altıncı fıkrası kapsamında rücu edilmeyecek kısmı için ihtilafın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilir, yargılama gideri ve vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. İcra takiplerinde rücu edilmeyecek kısma ilişkin olarak harç alınmaksızın düşme kararı verilir, takip giderleri ile vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. Ancak, bu kapsamda alt işverene rücu edilerek takip ve tahsil edilmiş olan tutarlar, alt işverenler lehine hiçbir şekilde alacak hakkı doğurmaz ve tahsil edilmiş tutarlar iade edilmez.” hükmü bulunmaktadır.

Anayasa Mahkemesi’nin 19.09.2019 tarih E.2019/42, K.2019/73 sayılı kararında “31. Bu itibarla kamuda 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesine taraf olan alt yüklenicilere karşı sözleşmede açık hüküm bulunması dışında rücu yolunun kapatılması ve bu kapsamdaki derdest davaların sonlandırılmasını öngören itiraz konusu kuralların bu kesimdeki alt işverenler yönünden farklı bir uygulama getirmesinin nesnel ve makul bir temele dayalı olduğu söylenemez. Bu nedenle itiraz konusu kurallarla getirilen farklı düzenleme eşitlik ilkesine aykırıdır.” şeklinde ifade edilerek aykırılığın gerekçelerine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, eğitim, portör muayenesi vb. giderler ile teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte makine, araç, gereç, tesis, ekipman, demirbaşlar ile bakım-onarımları, sağlık tesislerince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, elektrik, su ve doğalgaz giderleri teknik şartnamede belirtilen her türlü tüketim malzemesi (sarf malzemeler) gideri, , muayeneler, her türlü tahlil vb. giderler, İlaçlama Giderleri, Enerji Giderleri, Temizlik Giderleri, Normal Yemekler, Diyet Yemekler, Kahvaltılar, Ara Öğünler, R1 Kahvaltı/Yemek, R2 Kahvaltı/Yemek ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat vb. belge giderleri, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler (Sigorta Giderleri, Giyim Giderleri, Personel Ücretleri, yemek giderleri, maaş, tazminatlar vb.) ile şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicinin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyata edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1. KISIM PERSONELE ÖDENECEK ÜCRETLER;

Diyetisyen (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 1 Kişi

Gıda Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 2 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası)- 2 Kişi

Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası)- 4 Kişi

Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 4 Kişi

Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 2 Kişi

Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 14 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası)- 18 Kişi

Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası)- 2 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 91 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 29 Kişi

Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 3 Kişi

Garson (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 3 Kişi

Bulaşıkçı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 1 Kişi

Meydancı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 1 Kişi

1. KISIM RESMİ TATİLDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONELLER;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyetisyen ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) – 18 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Gıda Mühendisi ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Başı ( Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası) - 80 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) - 62 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- gün 49

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) 248 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası) - 279 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 1736 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 620 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 67 gün

2. KISIM PERSONELE ÖDENECEK ÜCRETLER;

Diyetisyen (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 4 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası)- 4 Kişi

Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası)- 4 Kişi

Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 4 Kişi

Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 3 Kişi

Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 10 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası)- 6 Kişi

Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası)- 2 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 55 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 15 Kişi

Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 5 Kişi

Bulaşıkçı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 3 Kişi

2. KISIM RESMİ TATİLDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONELLER;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyetisyen ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) – 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Başı ( Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası) - 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası) - 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) - 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- gün 54

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) 186 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası) - 98 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 1116 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 310 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 98 gün

YEMEK BEDELİ: İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

YOL BEDELİ: İstihdam edilecek personeller için bir (-1-) günlük (gidiş-dönüş) 9,79-TL brüt yol bedeli öngörülmüştür. Yol bedeli 26 gün üzerinden nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

İŞ YERİNİN SİGORTALANMASI: İş ve İş yerinin korunması için Teknik Şartnamede muhteviyatı belirtilen 1. Kısım (toplam 5.988,5 m2 kapalı alan) için 12.136.294,10-TL teminat limitli ve 2. Kısım (toplam 4.015 m2 kapalı alan) için 8.136.799,00-TL teminat limitli yangın, su basması, deprem, hırsızlık, mali mesuliyet ve besin zehirlenmeleri gibi durumlara karşı yapılacak sigorta bedeli teklif fiyata dâhildir.

Şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyatına dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı %2 olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel çalışma esasları” başlıklı 15’inci maddesinde “15.1 İşe giren tüm personelin giriş ve çıkış saatleri yüklenici tarafından Hastane İdaresine bildirilecektir. Yürürlükte olan iş kanunu hükümlerine göre işçi alınıp işten çıkarma işlemi kanuni prosedüre uygun olarak yapılacak ve işe alım ve işten çıkartmalarda Hastane İdari Yetkilisinin bilgisi alınacaktır. Hastane idari yetkilisinin bilgisi olmaksızın işe alım ve çıkartma işlemi yapılmayacaktır. Her işçiye sabah akşam imza çizelgesi açılacak ve bu imza çizelgesi ay sonunda işçinin özlük dosyasına, Hastane idari Yetkilisinin onayından sonra konulacaktır. İdarenin bilgilendirilmesinden kasıt kamu hizmetinin devamlılık ilkesi, hizmetin devam etmesi ve kalite arttırıcı tedbirlerin aksatılmadan yürütülmesi olarak anlaşılmalıdır. Yürürlükteki mevzuat gereği yüklenici bir çalışanını işten çıkarması gerektiğinde İş Kanunu hükümleri gereğince gerekçe göstermek ve idareyi bilgilendirmek zorundadır. Güvenilirlik açısından personel hareketlerine dikkat edilecektir. ( Personel giriş-çıkışları) Yeni işe alınan elemanlar en az bir hafta hizmet içi eğitim (Temizlik, hijyen vs.) yaptırıldıktan sonra işe başlatılacaktır. Yüklenici Hastane İdaresine bildirmiş olduğu yerlerdeki işçi sayısını haber vermeden değiştiremez.

...

15.3 Hastalık, rapor, ölüm, doğum, evlilik, yıllık vb. kanuni izinler ve tüm haklar 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında kullandırılmasından Yüklenici sorumludur.

...

15.7 Yüklenici çalıştırdığı tüm personelinin haklarını yürürlükteki İş Kanunu ve SGK mevzuatına göre düzenleyecektir. Personelin çalışma süresi iş kanununda belirtilen haftalık 45 saatlik süreyi aşmamalıdır. Yüklenici işe yeni personel aldığı takdirde değişikliği idareye bildirecektir. Çalıştırdığı personelin çalışma saatlerini ve yerlerinin değiştirilmesi durumunu idareye bildirecektir. Şartnamede belirtilen özelliklere uymaya veya idarenin istediği hizmeti veremeyen personelin değiştirilmesi idarece tutulmuş olan bir tutanağa dayanmak koşulu ile Yüklenici tarafından derhal yerine getirilecektir. Yeni alınacak personelin asgari şartnamede belirtilen koşullara uyması zorunludur. Bu gibi durumlarda yüklenici iş kanununun hükümlerini uygulamakta yükümlüdür.

…

15.11 Bayram ve resmi tatil günlerinde çalıştırılan personel için İş Kanunu hükümleri geçerlidir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) İlgili sağlık tesisinin bağlı bulunduğu Döner Sermaye Saymanlığınca ve/veya ilgili sağlık tesisinin bağlı bulunduğu Mal Müdürlüğünce ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

…

h) Yüklenici son aya ait hakediş ödemesini, işçi ücretlerinin ödendiğine dair belgeyi idareye sunduktan sonra talep edecektir.

i) Yüklenici iş bitiminde çalışan personellerin tazminatlarını ve tüm alacaklarını ödemekle yükümlüdür. Yüklenici bu durumu son hakedişini talep ederken belgeleyecektir. Aksi takdirde personel alacakları yüklenicinin son hakedişinden, hakedişinin yetersiz olması durumunda kesin teminatından idarece ödenecektir…” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…Yüklenici çalıştırmayı taahhüt ettiği personel için 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen esaslar doğrultusunda doğabilecek maddi ve manevi tüm yükümlülükleri üstlenecektir. İdaremiz bundan sorumlu tutulmayacaktır. Bu konudaki tüm sorumluluk yüklenici firmaya aittir

Yüklenici işçi alımlarında ve işten çıkarmalarda 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine riayet edecektir. Ayrıca kontrol teşkilatının bilgisi dışında işçi alımı ve çıkarması yapmayacaktır.

Yüklenicinin çalıştırdığı işçilerine ücretlerini, fazla mesailerini ödememesi nedeniyle açılacak davalarda Kurumumuz taraf gösterilmeyecektir.

Alıma konu hizmetin, kanunun ilgili maddesi gereği personel çalışmaya dayalı bir iş olmaması dolayısıyla firma bünyesinde görev yapan personellere ait kıdem tazminatı ödemelerinde sorumluluk yüklenici firmaya ait olacaktır.

Yüklenici teknik şartnamede belirtilen ve sözleşme süresince çalıştırılması istenen personel sayısını devamlı olarak korumak zorunda olup, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni vb. durumlarda mevzuat hükümlerine göre hareket edilecektir…” düzenlemesi,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

(Değişik fıkra: 25/10/2014-29156 R.G./1. md., Geçerlilik: 11/9/2014) Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

(Mülga fıkra: 25/10/2014-29156 R.G./1. md., Geçerlilik: 11/9/2014)

(Değişik fıkra: 25/10/2014-29156 R.G./1. md., Geçerlilik: 11/9/2014) İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

(Ek fıkra: 25/10/2014-29156 R.G./1. md., Geçerlilik: 11/9/2014) Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemeler gereğince, yüklenicinin sözleşme süresince çalıştırması gerektiği personel sayısını devamlı korumak zorunda olduğu, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni gibi durumlarda mevzuat hükümlerini uygulayacağı, söz konusu kanuni izinlerin kullanılmasında 4857 sayılı İş Kanunu uygulanacağı ve bu hakların kullandırılmasından yüklenicinin sorumlu olduğu anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’de, ihale konusu işte çalışacak olan işçilerin fazla çalışma yapacağına ilişkin olarak bir husus düzenlenmediği görülmüş, Teknik Şartname’ de, yüklenicinin çalıştırdığı tüm personelinin haklarını yürürlükteki İş Kanunu ve SGK mevzuatına göre düzenleyeceği, personelin çalışma süresinin İş Kanunu’nda belirtilen haftalık 45 saatlik süreyi aşmayacağı düzenlenmiştir. Bu itibarla söz konusu işçilerin fazla çalışma yapma ve bu işçilerin kanuni izin ve tüm haklarını nasıl kullanacağı konusunda uygulanacak olan mevzuatın belirlenmiş olduğu görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu,

Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu,

Bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuru konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’de, yüklenicinin çalıştıracağı personelinin tüm haklarını yürürlükteki İş Kanunu ve SGK Kanunu’na göre düzenleyeceği, söz konusu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 36’ıncı maddesinde kıdem tazminatı ödemesinden yüklenicinin sorumlu olduğu düzenlense de, söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde isteklilerin teklif fiyatlarına kıdem tazminatlarını dâhil etmelerinin gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihale malzeme dahil yemek hizmeti alımı olup, niteliği gereği süreklilik arz eden bir iştir.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

…

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklamalarına yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 0,0001 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 40 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak

16.1.1.1. Ağır aykırılık hallerinde; tutanakla tespit edilen her türlü eksik ,kusur ve yanlış uygulamaların sunulan hizmetin tamamen veya kısmen durdurulmasına neden olduğunun ve bu durumun düzeltilmesi imkanının bulunmadığının tespit edilmesi halinde, İdare talep etmesine rağmen belirtilen yemek öğün sayısının %40 oranında yemek çıkmaması, Firma tarafından çıkarılan yemeğin yenilmesi sonucunda gıda zehirlenmesinin meydana gelmesi

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan

16.1.2.1. Çalışma süresince İdareden protokolle teslim alınan demirbaşların kaybedilmesi, hasar verilmesi, kırılması ve bu gibi nedenlerle geri verilememesi hallerinde, yüklenici aynı özellikteki demirbaşı tedarik edecektir ve Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,
16.1.2.2. Yüklenici kendisine teslim edilen iş yerlerini ve demirbaş malzemeleri üçüncü şahıslara kısmen veya tamamen devredemez ya da taksimatı değiştiremez. Aksi halde meydana gelecek zarar, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden kesilecektir. Zararın 3 ncü şahıs tarafından yapılmış olması idarenin talep hakkını ortadan kaldırmadığı gibi Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.3. Yemek saatinde aksama olması halinde, Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.4. Yemek gramajlarına uymama, yemeklerde eksik malzeme kullanma hallerinde Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.5. Yemek pişirilmesi esnasında kaliteye ve evsafa uyulmama, son kullanma tarihi geçmiş ürünlerin kullanılması veya sunulması, yanmış, pişmemiş vs. durumların tespit edilmesi halinde, Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.6. Mutfakta, yemekhanede, malzemelerde, gıda maddelerinde her türlü temizlik ve hijyenik kurallara uyulmaması,(Yemeğin içinden kıl, böcek vb. gibi hijyene uymayan yabancı maddelerin çıkması) Çalışan personelin kılık kıyafetinde Teknik Şartnamede belirtilen esaslara uyulmaması ve temizlik esaslarının yerine getirilmemesinin tespit edilmesi halinde, Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.7. Yemek öğünü numunelerinin 72 (yetmiş iki) saat süreyle muhafaza edilmemesinin ya da analize gönderilen yemek öğünü numunelerinin bozuk çıkmasının tespit edilmesi durumunda Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.8. Her türlü temizliğe uyulmaması, Türk Standartlarına uygun temizlik malzemesi kullanılmaması, yeterli miktarda temizlik malzemesi kullanılmaması, temizlik ile ilgili yeterli ekipman kullanılmaması, zamanında temizlik yapılmaması ve buna benzer durumlarda, Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.9. Teknik şartnamede belirtilen sayıdan az personel çalıştırıldığının tespit edilmesi ve çalışmayan personele çalışmış gibi fatura kesildiğinin tespit edilmesi halinde Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.10. Yüklenici Gıda zehirlenmelerine karşı her türlü önlemi almak ve bu konuda personele eğitim vermek zorundadır. Yemeklerden, gıda zehirlenmesi meydana gelmesi halinde yüklenici sorumlu olacak ve yemek numuneleri ile ilgili olarak yapılacak analiz giderleri, zehirlenen kişilerin hastane ve ilaç masraflarını karşılayacağı gibi, Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.11. Yüklenici çalıştırdığı her bir personeli için bankada hesap açtıracak ve personelin hesap numaralarını İdareye verecektir. Yol parası maaş ile birlikte yatırılacaktır. Çalıştırdığı işçilerin maaşlarını ve yol paralarını işçilerin banka hesaplarına yatırdığına dair belge ile SGK Primlerinin yatırıldığına dair belgeyi sonraki ayın son hak edişinden önce İdareye verecektir. Bordroların doğru olarak düzenlenmesinden yüklenici doğrudan sorumludur. Bordrolar yüklenici veya vekili tarafından tasdik edilmiş olacaktır.

Çalışanlardan biri veya birkaçının İdaremize yazılı olarak müracaat ederek maaşını almadığını, bordroda da isminin bulunmadığını iddia etmesi veya bu gibi durumları İdarenin tespit etmesi halinde Teknik Şartnamede belirtilen usul ve esaslar dahilinde gerekli tespitler yapılarak bu şahısların maaşları da aynı şekilde yüklenicinin hak edişinden kesilerek, İdare tarafından kendisine ödenecektir.
Yüklenicinin çalıştırdığı işçilerin maaşlarını zamanında ödememesi halinde, İdare yüklenicinin hak edişinden keserek bordro karşılığı işçilerin banka hesaplarına ödeyecektir. Yüklenicinin maaşları ödememesi, eksik ödemesi, zamanında ödememesi veya işçilerin adına açtırdığı hesap numaralarını gösterir listenin İdareye verilmemesi hallerinde Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.12. Kontrol Teşkilatının ihale dokümanı ve ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde, tutanakla tespit etmiş olduğu hizmetin yürütülmesine engel olacak her türlü eksik, kusur, yanlış vb. gibi durumlarda Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.13. Yemek öğün çeşitlerinden herhangi birinin eksik verilmesinin tespit edilmesi durumunda sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.14. Yüklenicinin Teknik Şartnamede belirtilen bakım ve onarım işlerini zamanında yaptırmadığının tespiti halinde, sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.15. Soğutucu, havalandırma, fırın, bulaşık makinesi, asansör vb. demirbaş malzemelerin arızalarının tespit edilip, 3 (üç) iş günü içerisinde arızanın giderilmediğinin tespit edilmesi halinde, sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.16. Çalıştırılan personelin portör muayenelerinin yaptırılmaması halinde, sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.17. Çalışanların işe gelmemesi, eksik gelmesi, zamanında gelmemesi, teknik şartnamede belirtilen vasıflara uygun personel olmaması veya buna benzer hallerde, sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.18. Süzme sayaçların vasıfları ve/veya konumları ile oynandığı tespit edilirse, sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.19. Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 10. maddesinde da sayılan Mücbir sebepler dışında, yüklenicinin yemek çıkarmaması veya noksan yemek çıkarması nedeniyle yemek talebinin karşılanmaması halinde İdarece yemek temin edilir. Temin edilen yemek bedeli kestirilecek fatura karşılığında protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın yüklenicinin hakedişinden kesilir ve sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda,

16.1.2.20. Teknik Şartnamede belirtilen yükümlülüklerin yerine getirilmemesi, eksik getirilmesi, burada yazılmayan aykırılıklar veya bu şartnamede uyulması gereken diğer kurallara uyulmaması hallerinde, Sözleşme bedeli üzerinden belirtilen oranda, ceza uygulanacaktır. Yukarıda belirtilen maddelerin dışında kalan

durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Onbinde 0,0001 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 alt maddesinde yer alan düzenlemeden, ihale konusu işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmediği durumlarda, sözleşme bedelinin onbinde 0,0001 tutarında, her bir sözleşme aykırılığına ayrı ayrı uygulanmak üzere ceza kesileceği anlaşılmaktadır. Bu aykırılıkların 40’tan fazla olması durumunda ise, protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği düzenlenmiş olup, sözleşmenin feshine esas aykırılık sayısının belirtildiği ve bu aykırılıkların her birine ceza tutarının ayrı ayrı uygulanacağı da düzenlenmiştir. Aynı maddenin 16.1.1.1 ‘inci alt maddesinde ise, ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği görülmüştür. Söz konusu maddede belirtilen ağır aykırılık hallerinde ise, idarenin talep etmesine rağmen belirtilen öğün miktarının %40’ı oranında bu öğünlerin çıkmaması durumunda, gıda zehirlenmesi hallerinde, söz konusu aykırılıklardan birinin bir defa gerçekleşmiş olması halinde protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği düzenlenmiştir.

Aynı maddenin 16.1.2’nci fıkrasında yukarıda belirtilen aykırılık halleri dışındaki haller ve maddenin alt bentlerinde sayılan hallerden birinin gerçekleşmesi durumunda sözleşme bedeli üzerinden belirlenen oranda ceza uygulanacağı, yine aynı maddenin devamında, bu belirtilen haller dışındaki durumlarda ise, en az 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her gün için sözleşme bedelinin onbinde 0,0001’i tutarında ceza uygulanacağı düzenlenmiştir. Ayrıca söz konusu durumlarda, aykırılığın giderilemeyecek durumda olması halinde, protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği düzenlenmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşmenin feshinin hangi aykırılık hallerinde gerçekleşeceğinin, ayrıca aykırılık sayısının, ağır aykırılık halleri ve diğer aykırılık hallerinde ne şekilde müeyyideler uygulanacağının düzenlendiği görülmüş olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinin 78.25’inci ve 78.26’ncı alt maddelerinde “78.25 İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.

78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmetin tanımı” başlıklı 1.1 ve 2.1’inci maddelerinde “1.1…Ayrıca Prof. Dr. Murat Dilmener Acil Durum Hastanesi’nin ayrı bir tüzel kişilik kazanması halinde Bakırköy Dr. Sadi Konuk Eğitim ve Araştırma Hastanesi ile yapılacak protokol ile yemek hizmeti aynı şartlarda sözleşme süresi sonuna kadar verilmeye devam edecektir…

2.1… İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Bağlı Ek Ilizınct Binaları ile İstanbul Bahçelievler Devlet Hastanesi ve Bağlı Ek Hizmet Binalarının yemek ihtiyacı, İstanbul Bahçelievler Devlet Hastanesi’nin mutfağında yapılacak olup, sıcak ve soğuk zincirini korumak şartıyla taşınması ve dağıtılması yüklenici tarafından gerçekleştirilecektir. Ayrıca hastane mutfağının kullanılamadığı durumlarda (İnşaat, Tadilat, Afet, Yangın vb.) yüklenici firma hizmeti kesintisiz şekilde yürütmekle mükelleftir. Bununla birlikte yapımı devam eden İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nin yeni binasına taşınması durumunda aynı ihale şartlarında yemek hizmeti kesintisiz verilmeye devam edecektir….”düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…Yüklenici işçi alımlarında ve işten çıkarmalarda 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine riayet edecektir. Ayrıca kontrol teşkilatının bilgisi dışında işçi alımı ve çıkarması yapmayacaktır.

…

Yüklenici teknik şartnamede belirtilen ve sözleşme süresince çalıştırılması istenen personel sayısını devamlı olarak korumak zorunda olup, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni vb. durumlarda mevzuat hükümlerine göre hareket edilecektir.

…

Prof. Dr. Murat Dilmener Acil Durum Hastanesi'nin ayrı bir tüzel kişilik kazanması halinde Bakırköy Dr. Sadi Konuk E.A.H. ile yapılacak protokol ile yemek hizmeti aynı şartlarda sözleşme süresi sonuna kadar yüklenici firma tarafından verilmeye devam edilecektir.

İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binasının tamamlanıp sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firma mevcut ihale şartlarında yemek hizmetini kesintisiz vermeye devam edecektir.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıda birinci iddiada yer alan, yüklenici tarafından çalıştırılacak olan personel hakkında yapılan açıklamalar bu iddia için de geçerli olup, söz konusu durumların Teknik Şartname’de ve uygulanacak olan İş Kanunu’nda ayrıntılı şekilde düzenlendiği görülmüştür.

Prof. Dr. Murat Dilmener Acil Durum Hastanesi'nin ayrı bir tüzel kişilik kazanması ve İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binasının tamamlanıp sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması durumlarında yüklenicinin sorumluluğunun aynı şekilde devam ettiği hususunun, Teknik Şartname’nin 1 ve 2’inci kısımlarında yer alan “Hizmetin tanımı” başlıklı maddelerinde yer aldığı görülmüştür. Yemek pişirme işlemi; İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine bağlı Yenibosna Ek Hizmet Binası için Bahçelievler Devlet Hastanesi mutfağında yapılacak olup; yüklenici tarafından taşınacağı Teknik Şartname’de düzenlenmiştir. İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binası ile hizmet ifası sırasında yemeğin pişirilecek olduğu yer arasında ne kadar uzaklık farkı olduğunun teklifler sunulmadan önce ihale konusu alanda faaliyet gösteren istekli tarafından tespit edilerek teklife esas alınabileceği, zira binanın zaten yapım aşamasında olduğu doküman düzenlemelerinden de anlaşılmaktadır. Ayrıca yeni hizmet binasına geçiş durumunun, hizmet alımına konu olan ve teklif sunulurken esas alınacak olan yemek öğün adedinin belli olduğu hususu dikkate alındığında teklif sunulmasını engelleyici olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin ilan metninin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “Kapasite Raporu: İstekliler; ilgili mevzuat gereği yetkili olan kurum veya kuruluşlardan alınan (Ticaret ve/veya Sanayi Odası ya da Meslek Odasından) mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale tarihi itibarı ile geçerliliği olan ve aşağıda belirtilen şekilde kapasite raporunu ihale teklif dosyasında sunacaklardır. (Yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir).

1. Kısım; Günlük Yemek üretim miktarı en az 6.000 ve Kahvaltı üretim miktarı 1.750 Adet/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu,

2. Kısım; Günlük Yemek üretim miktarı en az 3.000 ve Kahvaltı üretim miktarı 1.000 Adet/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu,

Her iki kısıma teklif verenler için yemek üretim miktarı en az 9.000 Adet/gün tabldot kahvaltı üretim miktarı en az 2.750 adet/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının ihale dokümanının 01.09.2020 tarihli ihale ilanına yansıyan hükümlerine ilişkin olduğu, bu nedenle, başvuru sahibinin şikayet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 01.09.2020 tarihini izleyen 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, 30.09.2020 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir. Süresinde idareye şikayet başvurusunda bulunmadığı gerekçesiyle söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, eğitim, portör muayenesi vb. giderler ile teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte makine, araç, gereç, tesis, ekipman, demirbaşlar ile bakım-onarımları, sağlık tesislerince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, elektrik, su ve doğalgaz giderleri teknik şartnamede belirtilen her türlü tüketim malzemesi (sarf malzemeler) gideri, , muayeneler, her türlü tahlil vb. giderler, İlaçlama Giderleri, Enerji Giderleri, Temizlik Giderleri, Normal Yemekler, Diyet Yemekler, Kahvaltılar, Ara Öğünler, R1 Kahvaltı/Yemek, R2 Kahvaltı/Yemek ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat vb. belge giderleri, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler (Sigorta Giderleri, Giyim Giderleri, Personel Ücretleri, yemek giderleri, maaş, tazminatlar vb.) ile şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicinin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyata edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1. KISIM PERSONELE ÖDENECEK ÜCRETLER;

Diyetisyen (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 1 Kişi

Gıda Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 2 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası)- 2 Kişi

Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası)- 4 Kişi

Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 4 Kişi

Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 2 Kişi

Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 14 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası)- 18 Kişi

Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası)- 2 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 91 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 29 Kişi

Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 3 Kişi

Garson (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 3 Kişi

Bulaşıkçı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 1 Kişi

Meydancı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 1 Kişi

1. KISIM RESMİ TATİLDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONELLER;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyetisyen ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) – 18 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Gıda Mühendisi ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Başı ( Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası) - 80 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) - 62 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- gün 49

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) 248 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası) - 279 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 1736 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 620 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 67 gün

2. KISIM PERSONELE ÖDENECEK ÜCRETLER;

Diyetisyen (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 4 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası)- 4 Kişi

Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası)- 4 Kişi

Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 4 Kişi

Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 3 Kişi

Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- 10 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası)- 6 Kişi

Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası)- 2 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 55 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 15 Kişi

Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 5 Kişi

Bulaşıkçı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP)- 3 Kişi

2. KISIM RESMİ TATİLDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONELLER;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyetisyen ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) – 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Başı ( Brüt Asgari Ücretin % 90 Fazlası) - 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin % 55 Fazlası) - 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) - 72 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası)- gün 54

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 50 Fazlası) 186 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası) - 98 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası) - 36 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Garson (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 1116 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 310 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Meydancı (Brüt Asgari Ücret + % 15 SGP) - 98 gün

YEMEK BEDELİ: İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

YOL BEDELİ: İstihdam edilecek personeller için bir (-1-) günlük (gidiş-dönüş) 9,79-TL brüt yol bedeli öngörülmüştür. Yol bedeli 26 gün üzerinden nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

İŞ YERİNİN SİGORTALANMASI: İş ve İş yerinin korunması için Teknik Şartnamede muhteviyatı belirtilen 1. Kısım (toplam 5.988,5 m2 kapalı alan) için 12.136.294,10-TL teminat limitli ve 2. Kısım (toplam 4.015 m2 kapalı alan) için 8.136.799,00-TL teminat limitli yangın, su basması, deprem, hırsızlık, mali mesuliyet ve besin zehirlenmeleri gibi durumlara karşı yapılacak sigorta bedeli teklif fiyata dâhildir.

Şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyatına dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı %2 olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. İhale kapsamında çalışacak olan personellere; 31.08.2013 tarih ve 2013/5215 karar sayısı ile resmi gazetede yayınlanan ve 29/11/2013 tarihinde yürürlüğe girmiş olan kararnameye istinaden, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6.maddesi Fiyat farkı hesabına göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı Uygulama Yönetmeliği’nin Ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin 25’inci maddesine ait 29 numaralı dipnotunda “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” hususları belirtilmiştir.

Tip İdari Şartname’nin 25.1 maddesine ait olan 29 numaralı dipnot gereğince, 25.1 maddesinde yer alması gereken teklif fiyata dahil edilecek olan giderler ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri şeklinde sınırlı sayıda belirtilmiştir. Söz konusu maddede belirtilecek olan bu giderler dışında diğer giderlerin teklif fiyata dahil edilmesi hususunun 25.3 maddesinde düzenlenmesi gerekmektedir. Bu şekilde düzenleme yapılmadığı takdirde 25.2’nci maddede bulunan standart düzenleme gereğince, 25.1’inci maddede belirtilen tüm giderlerde gerçekleşecek fiyat artışlarına fark verilmesi mümkün olmayacaktır.

Başvuruya konu ihalede ise Tip İdari Şartname’ye aykırı şekilde ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri haricindeki giderlere de 25.1’inci maddede yer verildiği, bu kapsamda 25.1’inci maddeye atıf yapan 25.2’nci madde uyarınca bu giderlere ilişkin olarak da artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme yapılamayacağı sonucunun ortaya çıktığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın “İşçilik Maliyetlerindeki Değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağı hususu düzenlenmiştir.

Söz konusu İdari Şartname maddeleri birlikte incelendiğinde, ihale konusu iş kapsamında işçilik giderlerinde meydana gelecek artışların yükleniciye ödenip ödenmeyeceği konusunda idari şartnamede farklı düzenlemelerin bulunduğu tespit edilmiştir. Bu durum, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin son fıkrasında “…(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” şeklinde yer alan hükmüne aykırılık teşkil etmektedir.

Şartnamede yer alan çelişkili düzenlemelerin isteklilerce tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasına da engel teşkil edeceği göz önünde bulundurulduğunda, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…YEMEK BEDELİ: İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

…

Şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyatına dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 5’inci maddesinin alt bendinde yer alan 5.58’inci maddesinde “Misafirlere Hastane Yöneticisinin izni olmadığı sürece yemek verilmeyecektir. Personel yemek ücreti aylık, Hastanede bulunan kart okuyucu sistem baz alınacak ve hesaplanarak hak edişler bu sayılara göre belirlenecektir. Dağıtılan yemeğin sayısal kontrolü bilgisayardan çıkan listeler ile yapılacaktır. Ancak; turnikelerden çıktı alınamadığı ve personelimizin imzalarının da bulunmadığı durumlarda, ay içerisinde hafta içi ve hafta somı olması göz önünde bulundurularak, aynı Öğüne denk gelen eti düşük yemek sayısı temel alınacaktır. Ayrıca yemek yiyen personel sayısı yüklenici firma bilgisayarına yüklenen kart okuyucu programı yüklenici firma personeli tarafından kontrol edilerek takip edilecektir. Ödemelerde ise aynı programdan hastane iaşe memuru tarafından çıkarılan raporları esas alınacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “…b) Öğün Sayıları: Çalışan Personel için Yemekhanelere kurulan turnike ve barkot okuyuculu bilgisayarlı otomatik kart sisteminden alınan çıktılara göre, stajyer, geçici görevli, rotasyonu 1 (bir) aydan az olan görevliler, kartını unutan ve henüz kart çıkartılmamış olan personeller için Yemekhane girişinde bulunan imza çizelgelerine göre, Yatan hasta ve refakatçiler için Servis Sorumlu Hemşiresi tarafından belirtilen listeye göre, gece kahvaltısı için İdarenin belirlediği nöbet çizelgesindeki kişi sayısına göre öğün sayısı belirlenecektir ve ödeme yenen yemek sayısı üzerinden gerçekleştirilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin ihale dokümanında, ihale konusu işte çalıştırılacak olan personele ait tüm giderlerin yükleniciye ait olduğu, bu giderlerin arasında personel için ayrılan yemek giderlerine de yer verildiği, ancak personele ayrı bir yemek ücreti ödenmeyip, bu bedelin karşılığı olarak hizmet alımı kapsamında çalışan personelin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verileceği düzenlenmiştir. Söz konusu düzenlemelerden, personele ait yemek giderlerinin nakdi olarak karşılanmayacağı, bunun yerine personelin, hastane yemeklerinden bedelsiz olarak faydalanacakları belirtilmiş olup, isteklilerin teklif fiyatlarını belirlerken personele ait yemek giderlerine ilişkin bir bedel öngörmeyecekleri anlaşılmıştır. İdari Şartname’de yer alan düzenlemenin belirsizlik ifade etmediği, personele ait yemek giderleri hususunun açık bir şekilde ihale dokümanında düzenlendiği görülmüştür. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Asgari personel sayıları” başlıklı 1.7.1’inci maddesinde ihalenin 1’inci kısmına ilişkin asgari personel sayısı tablosu: “

Personel

İstanbul Lepra Hastanesi

Dr. Sadi Konuk E. A. Hastanesi + Prof. Dr. Murat Dilmener Hastanesi

Prof. Dr. Mazhar Osman Ruh Ve Sinir Hastalıkları Hastanesi

Bahçelievler ADSM

DİYETİSYEN

1

GIDA MÜHENDİSİ

1

1

AŞÇI BAŞI

1

1

GIDA TEKNİKERİ

3

1

DİYET AŞÇISI

2

2

KASAP

1

1

AŞÇI

8

6

AŞÇI YRD.

9

9

DEPOCU

1

1

GARSON

1

58

31

1

GARSON(ENGELLİ)

2

1

BULAŞIKÇI

1

7

20

1

BULAŞIKÇI(ENGELLİ)

1

MEYDANCI

2

1

MEYDANCI(ENGELLİ)

1

TOPLAM

2

97

76

2

” şeklindedir. tablonun en alt kısmında “Sağlık tesisleri için yukarıda belirtilen personel sayılarında İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Kamu Hizmetleri Başkanlığı-3’ün gerek görmesi halinde değişiklik yapılabilecektir.” ifadesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “Asgari personel sayıları” başlıklı 2.7.1’inci maddesinde ihalenin 2’nci kısmına ilişkin asgari personel sayısı tablosu: “

Personel

Bağcılar E.A.H.

Bahçelievler Devlet Hastanesi

Fizik Tedavi ve Reha. E.A.H

Esenler Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları H.

Güngören ADSM

Bağcılar ADSM

DİYETİSYEN

1

1

1

1

AŞÇI BAŞI

1

1

1

1

GIDA TEKNİKERİ

1

1

1

1

DİYET AŞÇISI

1

1

1

1

KASAP

1

1

1

AŞÇI

5

2

2

1

AŞÇI YRD.

4

1

1

DEPOCU

1

1

GARSON

27

7

13

4

2

2

BULAŞIKÇI

6

4

3

2

BULAŞIKÇI(ENGELLİ)

1

1

1

MEYDANCI

1

1

2

1

TOPLAM

50

21

27

13

2

2

” şeklindedir. Tablonun en alt kısmında “Sağlık tesisleri için yukarıda belirtilen personel sayılarında İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Kamu Hizmetleri Başkanlığı-3’ün gerek görmesi halinde değişiklik yapılabilecektir…” ifadesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, başvuru konusu ihaleye ilişkin öğün sayılarının 1’inci kısım için 2.442.900 adet, 2’nci kısım için 6.356.711 adet öğün olarak belirtildiği, ihale konusu işte çalışacak olan personel sayısının 1’inci kısım için 177, 2’nci kısım için toplam 115 olarak belirtildiği görülmüştür. Teknik Şartname’de ve birim fiyat teklif cetvelinde, çalışacak personel sayısına ilişkin sayılar açık bir şekilde belirtilmiş olup, bu durumun istekliler açısından teklif hazırlama aşamasında herhangi bir belirsizliğe yol açmayacağı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusu sonucunda, idare tarafından gönderilen şikayet cevap yazısında söz konusu iddiaya ilişkin olarak “Söz konusu ihalenin birim fiyat teklif cetvelinde yemek öğün sayıları ile işçilik kalemleri ayrı sütunda ayrı kalem olarak belirtilmiştir. Yukarıda bahsi geçen teknik şartnamedeki kamu hastane hizmetleri başkanlığı 3’ün gerek görmesi halinde işçi sayılarında değişiklik yapılacaktır ibaresi: Covid- 19 pandemi salgını nedeni ile yeni açılmış olan acil durum Prof. Dr. Murat Dilmener Acil durum Hastanesinin ilerleyen zamanlarda hasta kapasitesinin artması durumunda ihtiyaç duyulacak olan işçilerin iş artışı yapılarak temin edilmesi, İstanbul Bahçelievler fizik tedavi eah ‘nin geçici olarak hizmet verdiği Bahçelievler devlet hastanesi binasından yeni açılması planlanan hizmet binasına taşınması durumunda oluşacak personel ihtiyacının iş artışı ile karşılanması sağlamak amacıyla belirtilmiştir.

Kaldı ki işçi sayılarının birim fiyat teklif cetvelinde ayrı kalem olarak belirtilmiş olması dolayısıyla hizmetin ifası esnasında yapılacak olan işçi sayılarındaki artış veya azalış yükleniciye ek bir maddi külfet getirmeyeceği gibi, ihale dokümanında teklif fiyata dahil olacak olan işçi sayılarının net şekilde belirtildiğinden teklif vermede tereddüt oluşturacak herhangi bir durumda söz konusu olmayacağından bu maddeye yapılan şikayet başvurusu uygun bulunmamıştır.” ifadelerine yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarenin şikayete cevabında, Teknik Şartname’deki asgari personel sayılarının idare tarafından gerekli görüldüğünde değiştirilebileceğine dair ibarenin eklenme sebebinin, Covid- 19 salgını nedeni ile yeni açılmış olan Prof. Dr. Murat Dilmener Acil Durum Hastanesi’nin, ilerleyen zamanlarda hasta kapasitesinin artması durumunda ihtiyaç duyulacak olan işçilerin iş artışı yapılarak temin edilmesini, İstanbul Bahçelievler Fizik Tedavi E.A.H.’nin geçici olarak hizmet verdiği Bahçelievler Devlet Hastanesi binasından, yeni açılması planlanan hizmet binasına taşınması durumunda oluşacak personel ihtiyacının iş artışı ile karşılanmasını sağlamak için olduğu anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak personel ihtiyacının doğması durumunda ilave personel alımı hususunun, iş artışı kapsamında değerlendirilebileceği, açıklanan durumların tekliflerin hazırlanması aşamasında belirsizliğe yol açmayacağı, zira söz konusu düzenlemelerin sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu hususu dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, eğitim, portör muayenesi vb. giderler ile teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte makine, araç, gereç, tesis, ekipman, demirbaşlar ile bakım-onarımları, sağlık tesislerince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, elektrik, su ve doğalgaz giderleri teknik şartnamede belirtilen her türlü tüketim malzemesi (sarf malzemeler) gideri, , muayeneler, her türlü tahlil vb. giderler, İlaçlama Giderleri, Enerji Giderleri, Temizlik Giderleri, Normal Yemekler, Diyet Yemekler, Kahvaltılar, Ara Öğünler, R1 Kahvaltı/Yemek, R2 Kahvaltı/Yemek ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat vb. belge giderleri, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler (Sigorta Giderleri, Giyim Giderleri, Personel Ücretleri, yemek giderleri, maaş, tazminatlar vb.) ile şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicinin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyata edilecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 5’inci bölümünün 5.14’üncü maddesinde “Gerek görüldükçe yemeklerden örnek alınarak idarece kontrol ettirilebilecek duruma göre işlem yapılacaktır. Bu tür kontroller ve bu kontrollere ait giderlerin tüm masrafı yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bu kontrollere ait analiz raporları düzenli olarak arşivlenecek ve istendiği zaman ibraz edilebilecektir. Numune dolabı temin edilecek ve pişen yemeklerin şahit numuneler 72 saat bekletilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yemek Hazırlığının Yapılması” başlıklı 19’uncu bölümünün 19.17’nci maddesinde “Steril kaplarda günlük olarak alınan yemek örnekleri 72 saat buzdolabında saklanacaktır ve Kontrol Teşkilatı tarafından denetlenecektir. Ayrıca muayene komisyonun belirleyeceği herhangi günde alınan yemek, su örnekleri ve mutfağa giren gıda malzemeleri istenildiği takdirde Tarım Bakanlığı veya Sağlık Bakanlığı laboratuvarlarında incelenecek ve yapılan harcamalar yükleniciye ait olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yemek hizmeti alımı ihalelerinde, yüklenici tarafından taahhüt edilen edimin ilgili sözleşme ve eklerinde belirtilen şartlara uygun olarak yerine getirilip getirilmediğinin tespiti amacıyla analiz istenilmesi, idarenin kontrol ve denetim yükümlülüğünün bir gereğidir. Söz konusu ihalelerde sözleşmenin ifası sürecinde yapılacak analizler, belli bir olay ile bağlantılı olarak ortaya çıkan durumlarda, örneğin bir çalışanın zehirlenmesi, hastalanması gibi durumlarda istenilebileceği gibi rutin denetim maksadıyla da istenilebilir. Belli bir olay ile bağlantılı olarak istenilebilecek analizlerin idare tarafından önceden bilinmesi söz konusu olmadığından, ihale dokümanında buna ilişkin bir düzenleme yapılmasının idareden beklenmeyeceği açıktır. Rutin denetim maksadıyla yapılacak analizlerde ise, Teknik Şartname’de yükleniciden hangi sıklıkla analiz istenileceği hususu ile analizin kapsamının ne olduğu ve bu analizlerin hangi laboratuvarda yaptırılacağı hususunda herhangi bir düzenleme yer almadığından, sözleşme hukukuna hakim olan ilkeler gereği, analizlerle ilgili olan düzenleme dikkate alınarak ihale konusu iş standardında bir işte hangi sıklıkta ve hangi analizler istenmesi gerekiyorsa ancak bu nitelikteki analizlerin istenebileceği, analizin yaptırılacağı laboratuvarın da benzer nitelikteki bir iş standardında başvurulan bir laboratuvar olabileceği, katılım ve yeterlik kriterlerini karşılayarak ihale üzerinde bırakılan, dolayısıyla bu alanda tecrübe sahibi olan yüklenicinin ihale konusu işin uzmanı ve basiretli bir tacir olduğu, dolayısıyla yüklenicinin de ihale konusu iş standardında bir işte hangi analizlerin hangi sıklıkta yapılması gerekiyorsa bu analizleri bilebilecek durumda olduğu anlaşılmış olup, idare tarafından istenilecek analizlerin yaptırılacağı ortalama bir laboratuvarda bu işin ne kadarlık fiyata yaptırıldığını tespit edebilecek nitelikte olduğunun kabulü gerekmektedir. Bu çerçevede, incelemeye konu düzenlemenin teklif fiyatının oluşturulmasına engel nitelikte olmadığı sonucuna varılmış olup, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının bu kısmı yerinde bulunmamıştır.

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. 1. Teknik şartnameye uygun olarak Sağlık Tesislerinin Ek Binalarına ve bazı Sağlık Tesislerine yemek hizmeti sıcak-soğuk zincir şartlarına uygun olacak şekilde taşımalı olarak sağlanacaktır. Yemeklerin taşınmasında kullanılacak olan nakliye araçları Teknik Şartnamede belirtildiği gibi hizmeti aksatmayacak şekilde yeterli kapasitede, yemeklerin soğuk-sıcak zincirini bozmamak kaydıyla uygun nitelikte ve araçların içi frigrofirik araçlardaki benzer malzeme ile kaplanarak yıkama ve dezenfeksiyona dayanıklı olacaktır. Kullanılacak araçlar 10 yaşını geçmemiş olacaktır…”düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin yapılma yeri” başlıklı 3’üncü maddesinde “1. Kısım için; Bakırköy Dr. Sadi Konuk Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları (Prof. Dr. Murat Dilmener Acil Durum Hastanesi, Bahçelievler Ek Hizmet Binası ile Bakırköy Ek Hizmet Binası) ile İstanbul Lepra Deri ve Zührevi Hastalıkları Hastanesi’dir.

Yemek pişirme işlemi Prof. Dr. Murat Dilmener Acil Durum Hastanesi mutfağında yapılacak olup; Bakırköy Dr. Sadi Konuk Eğitim Ve Araştırma Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları (Bahçelievler Ek Hizmet Binası ile Bakırköy Ek Hizmet Binası) ile İstanbul Lepra Deri ve Zührevi Hastalıkları Hastanesi’ne yüklenici tarafından taşınacaktır.

Bakırköy Prof. Dr. Mazhar Osman Ruh Ve Sinir Hastalıkları Eğitim Ve Araştırma Hastanesi Ve Toplum Ruh Sağlığı Merkezleri ile Bahçelievler Âğız ve Diş Sağlığı Merkezi’dir.

Yemek pişirme işlemi Bakırköy Prof. Dr. Mazhar Osman Ruh Ve Sinir Hastalıkları Hastanesi mutfağında yapılacak olup; Toplum Ruh Sağlığı Merkezleri ile Bahçelievler Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi’ne yüklenici tarafından taşınacaktır.

2. Kısım için; İstanbul Esenler Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İstanbul Bağcılar Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Bahçelievler Devlet Hastanesi, İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi, İstanbul Güngören Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Bağcılar Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi ile hastanelere bağlı semt poliklinikleri ve ek u;zmet binaları.

Yemek pişirme işlemi; İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine bağlı Yenibosna Ek Hizmet Binası için Bahçelievler Devlet Hastanesi mutfağında yapılacak olup; yüklenici tarafından taşınacaktır.

Yemek pişirme işlemi; Bağcılar Toplum ve Ruh sağlığı Merkezi, Güneşli Semt Polikliniği ve Güngören Semt Polikliniği için Bağcılar Eğitim ve Araştırma Hastanesi mutfağında yapılacak olup; yüklenici tarafından taşınacaktır.

Yemek pişirme işlemi İstanbul Esenler Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi mutfağında yapılacak olup; İstanbul Bağcılar Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi ile İstanbul Güngören Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi’ne yüklenici tarafından taşınacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 5.37’nci maddesinde “Yüklenici işin yürütülmesi sırasında gerekli her türlü ulaşım ve nakliye aracını ve personelini kendisi temin edecek ve idaremizden hiçbir nedenle taşıt ve personel talebinde bulunmayacaktır. İhale kapsamında Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan yemek taşımada kullanılacak araçlara ait TSE 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini istekliler ihale dosyasında sunacaklardır. Belirtilen lokasyonlardaki sağlık tesislerine dağıtılacak yemeklerin taşımasında kullanılacak olan nakliye araçlarının; hizmeti aksatmayacak şekilde yeterli kapasitede ve yemeklerin soğuk-sıcak zincirini bozmamak kaydıyla uygun nitelikte olması sağlanacaktır. Mücbir sebeplerle (kaza, arıza vb.) söz konusu sistemde aksaklık oluşması durumunda yüklenici firma hastane idaresi ile iletişime geçerek idarenin onayladığı şekilde hizmetin devamını sağlayacak olup; aksi halde doğabilecek her türlü zarardan yüklenici firma sorumludur.” düzenlemesi,

İhale konusu işin malzeme dâhil yemek hazırlama, pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetleri alımı işi olduğu, yemek pişirilmesi işinin mutfağı olan sağlık tesislerinde yapılacağı, pişirilen yemeklerin mutfağı olmayan sağlık tesisleri, ağız ve diş sağlığı merkezleri ve bunların ek hizmet binalarına taşınacağı düzenlenmiştir. Söz konusu düzenlemelerde, taşıma işlerinin yapılacak olduğu lokasyonlar belirtilmiş, yüklenici tarafından bu lokasyonların belirlenmesi ve tespit mümkün hale getirilmiştir. Ayrıca yüklenicinin, malzemeli yemek hazırlama, pişirme ve dağıtma işine ilişkin olarak yemeğin taşınacak olduğu yerlerin tespiti konusunda basiretli bir tacir olduğu düşünüldüğünde, pişirilen yemeğin dağıtımında kullanılacak olan araçlar ve personel için bir maliyet belirlemesinin mümkün olduğu anlaşılmaktadır.

İhale konusu işin ifası sırasında, hangi sağlık tesisinde pişirilen yemeğin hangi sağlık tesisi ek hizmet binasına ya da ağız ve sağlığı diş merkezine taşıma işleminin yapılacağı, taşıması yapılacak olan yemek çeşitlerinin neler olduğu, bu yemeklerin öğün sayıları, taşıma yapılacak olan nakliye araçlarının özellikleri hususlarının ihale dokümanında açık bir şekilde belirlendiği görülmüştür.

Ayrıca, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, normal yemekler, diyet yemekler, kahvaltılar, ara öğünler, R1 kahvaltı/yemek, R2 kahvaltı/yemek ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderlerin, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderlerin (sigorta giderleri, giyim giderleri, personel ücretleri, yemek giderleri, maaş, tazminatlar vb.) teklif fiyata dahil edileceği düzenlenmiş olup, yemek taşıma bedelinin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan yemek öğün fiyatlarının içerisine dahil edilerek teklifin oluşturulabileceği, iş artışı/ iş eksilişi hususlarının ise sözleşmenin yürütülmesi aşamalarına ilişkin olduğu ve teklif hazırlanmasını engelleyici bir husus olmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” 5.38’inci maddesinde “Hastane Yönetimi gerekli gördüğü halde Yüklenici Firmaya Yemekhanelere Turnike Sistemini kurmasını talep edebilir. Turnike sisteminin özelliklerini Hastane Yönetimi belirler ve Yüklenici Firma bu belirlenen özellikteki Turnike sistemini yemekhanelere kurar. Kurulacak Turnike sistemi Firmaya ait demirbaş olarak anılır ve sözleşmesi bittiği takdirde Yüklenici Firma turnike sistemini söküp alabilir. Söz konusu sistem için Yüklenici firma herhangi bir ücret talebinde bulunamaz.” düzenlemesi,

Aynı Şartnamenin 5.61’inci maddesinde “Sözleşmeye bağlanan adet ve tutar ne olursa olsun ödeme fiilen yenilen yemek sayısı karşılığı hizmete göre yapılacaktır. Yüklenici, ihaleye çıkılan adet ile satın alınan hizmet arasında farklılık doğsa bile fiilen gerçekleşecek yemek hizmetini aynı koşullarda yerine getirecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yer alan Firma Tarafından Karşılanacak Olan Malzeme Listeleri’de, ihalenin 1’inci kısmı için 5 adet, 2’nci kısmı için 7 adet turnike sisteminin, hangi sağlık kuruluşlarında kurulacağının idare tarafından açık olarak belirlendiği görülmüştür. Turnike sisteminin kurulduktan sonra yüklenicinin demirbaşı olarak kalacağı da ilgili düzenlemelerden anlaşılmaktadır. Ayrıca Teknik Şartname’nin sonunda yer alan Ek-5 Yemek Hizmeti Alımında Firmaya Teslim Edilecek Malzeme ve Ekipman Listeleri’nde, bazı sağlık kuruluşlarına turnike sisteminin de teslim edileceği yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.

Birim fiyat sözleşme ile yürütülen yapım işlerinde, (Değişik ibare: 02/07/2018-KHK-700/140 md.; yürürlük:09/07/2018) Cumhurbaşkanı bu oranı sözleşme bazında % 40 'a kadar artırmaya yetkilidir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur.

Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartnamede yer alan “Sözleşmeye bağlanan adet ve tutar ne olursa olsun ödeme fiilen yenilen yemek sayısı karşılığı hizmete göre yapılacaktır…” düzenlemesinin isteklilerin tekliflerini sunmalarını ve/veya sunulan tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesini engelleyici nitelikte bir düzenleme olmadığı, zira anılan düzenlemenin sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ve ödemeye ilişkin olduğu, ayrıca anılan düzenlemenin olası bir duruma ilişkin olduğu ve sözleşme aşamasında mevcut hizmet alımına konu öğün adedinden daha az talebin olabileceği gibi daha çok veya eşit talebin de olmasının muhtemel olduğu ve ödemenin de fiilen yenilen öğün adedi esas alınarak yapılmasının mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru konusu ihalenin, başvuru sahibinin 5’inci iddiası gereğince iptali gerekmektedir. Ancak ihalenin 14.10.2020 tarihli komisyon kararıyla iptal edildiği görülmüş olduğundan, itirazen şikâyet başvurusunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.