KİK Kararı: 2020/UH.I-1527

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/041
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 16.09.2020
Karar No : 2020/UH.I-1527
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Görtem Gurup Gıda Temizlik Bilg. Tur.ve Hiz. Al. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eynesil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/350704 İhale Kayıt Numaralı “2020 / 2021 Eğitim Öğretim Yılında Giresun İli Eynesil İlçesinde Taşıma Kapsamında Bulunan 221 İlkokul/Ortaokul Öğrencilerine Malzeme Dâhil 40443 Öğün Öğle Yemeği Pişirilmesi ve Dağıtılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eynesil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 28.07.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2020 / 2021 Eğitim Öğretim Yılında Giresun İli Eynesil İlçesinde Taşıma Kapsamında Bulunan 221 İlkokul/Ortaokul Öğrencilerine Malzeme Dâhil 40443 Öğün Öğle Yemeği Pişirilmesi ve Dağıtılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Görtem Gurup Gıda Temizlik Bilg. Tur. ve Hiz. Al. Tic. Ltd. Şti.nin 06.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.08.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.08.2020 tarih ve 37248 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.08.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1291 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan isteklinin işletme kayıt belgesinin faaliyet konusunun ihalede belirlenen yeterlik kriterini karşılamadığı, ayrıca söz konusu belgenin ihale tarihi itibarıyla geçersiz durumda olduğu,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin işin yapılacağı ilin sınırları dahilinde imalathane veya tesisinin bulunmadığı, dolayısıyla il sınırları içerisinde üretim yapan bir yemek fabrikasıyla imzalamış olduğu noter onaylı sözleşmeyi yeterlik belgeleri kapsamında ihaleye sunması gerektiği, ayrıca sözleşme yapılan bu üçüncü kişiye ait işletme kayıt belgesi ve kapasite raporunun da teklif dosyasında sunulması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2020 / 2021 Eğitim Öğretim Yılında Giresun İli Eynesil İlçesinde Taşıma Kapsamında Bulunan 221 İlkokul/Ortaokul Öğrencilerine Malzeme Dâhil 40.443 Öğün Öğle Yemeği Pişirilmesi Ve Dağıtılması işi

…

e) Miktarı: Taşımalı eğitim kapsamında bulunan 221 İlkokul/ortaokul öğrencisine 183 iş günü süreli 40.443 öğün sıcak öğle yemeği hizmeti alımı ve 4 taşıma merkezi okul müdürlüğüne dağıtımı işi” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…ı) Gıda Üretim İzin Belgesi veya İl Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından verilen ihale tarihi itibariyle geçerliliği bulunan istekliye ait “İşletme Kayıt Belgesi” (Faaliyet konusu: Hazır Yemek, Tabldot Yemek Üretimi, Gıda Üretimi)…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin malzeme dâhil öğle yemeği pişirilmesi ve dağıtılması olduğu, 29.07.2020 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde ihalede 2 isteklinin teklif sunduğu, her iki isteklinin teklifinin de geçerli kabul edilerek ihalenin Latifoğlu Nakliyat İnşaat Taahhüt Turizm İletişim Yemekhane ve Temizlik Hizmetleri Ticaret Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi istekli olan Görtem Grup Gıda Temizlik Bilg.Tur. ve Hiz. Al. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyasında Trabzon Valiliği İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü tarafından düzenlenen işletme kayıt belgesinin sunulduğu, faaliyet konusunun “Depo, Perakende, Toplu Tüketim İşletmeleri” olarak belirtildiği, söz konusu belgenin http://ggbs.tarim.gov.tr internet adresi üzerinden yapılan teyidinde “TR-61-K-002422“ kayıt numaralı işletme kayıt belgesinin istekli adına kayıtlı olduğu, söz konusu belgenin faaliyet konusunun “Gıda Üretimi Yapan İşletmeler” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Öte yandan başvuru sahibinin idareye yaptığı şikayet başvurusu üzerine idarece Vakfıkebir Kaymakamlığı’ndan 11.08.2020 tarihli ve 10416961 sayılı yazı ile bilgi talebinde bulunulduğu, yazıda, söz konusu işletme kayıt belgesinde yer verilen faaliyet konusunun “Hazır Yemek, Tabldot Yemek Üretimi, Gıda Üretimi” tanımını kapsayıp kapsamadığı ve ihale tarihi itibarıyla (28.07.2020) anılan belgenin geçerli olup olmadığı hususlarına yer verildiği,

Vakfıkebir Kaymakamlığı İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından verilen 11.08.2020 tarihli ve 2236591 sayılı cevabi yazıda, Latifoğlu Nakliyat İnşaat Taahhüt Turizm İletişim Yemekhane ve Temizlik Hizmetleri Ticaret Ltd. Şti.nin işletme kayıt belgesinin ihale tarihinde (28.07.2020) geçerli ve aktif olduğu ayrıca söz konusu işletmenin “Hazır yemek, tabldot yemek üretimi” konusunda faaliyet gösterdiği ifade edilmektedir.

Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde bir değerlendirme yapıldığında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu işletme kayıt belgesinin ihalede belirlenen yeterlik kriterini karşıladığı ve ihale tarihi itibarıyla geçerli durumda olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.

…

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.

…

Kurum, itirazen şikayete ilişkin nihai kararını, incelenen ihaleye ilişkin gerekli bilgi ve belgeler ile ihale işlem dosyasının kayıtlara alındığı tarihi izleyen yirmi gün içinde vermek zorundadır. Bu süre 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihaleler ile şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvurularında on iş günü olarak uygulanır. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “… (10) İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlere karşı olarak dava açılmadan önce genel olarak iki aşamalı bir idari başvuru yolunun öngörüldüğü, aday, istekli veya istekli olabileceklerin öncelikle ihaleyi yapan idareye başvuru yapması gerektiği, şayet şikâyet üzerine alınan karar uygun bulunmaz veya şikâyet üzerine idarece herhangi bir karar alınmaz ise Kamu İhale Kurumu’na başvuruda bulunulabileceği anlaşılmaktadır.

Bu usulün amacı ise başvuru sahibinin iddialarının öncelikle idarenin değerlendirmesinden geçerek, uygun görülen hususlarda gerekli düzeltmenin idare tarafından yapılması, uyuşmazlığın devam ettiği konularda ise idarenin cevabıyla birlikte uyuşmazlığın Kurumun önüne getirilmesidir. Anılan usulün doğal bir gereği ise şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilmemesidir. Çünkü idarenin değerlendirmesine sunulmayan, cevap veya açıklaması alınmayan bir hususun itirazen şikâyet başvurusuna dahil edilmesi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda açıklanan iki aşamalı başvuru sistematiğine uygun düşmemektedir.

Nitekim İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde yer alan hükümde ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan açıklamada, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirâzen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Netice itibariyle yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirâzen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği (şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç) anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede yapılan incelemede, başvuru sahibinin Kuruma sunduğu itirazen şikayet dilekçesinde yer alan söz konusu iddialarının idareye sunulan şikâyet dilekçesinde yer almadığı, diğer bir ifadeyle, başvuru sahibi tarafından, bu yönde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı belirlenmiş olup, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye şikayet başvurusunda yer verilmeyen ve idarece şikayet üzerine verilen cevapta yer almayan söz konusu iddiaların itirazen şikayet kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından bahse konu iddia açısından başvurunun şekil yönünden reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.