KİK Kararı: 2020/UH.I-1327

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/034
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 29.07.2020
Karar No : 2020/UH.I-1327
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Seres Diagnostik Tıbbi Ürünler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çanakkale İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/190818 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çanakkale İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 10.06.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Seres Diagnostik Tıbbi Ürünler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 04.06.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.06.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.06.2020 tarih ve 26679 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.06.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/983 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Teknik Şartname’nin ihale konusu ile birebir uyumlu olması gerektiği, Teknik Şartname ve ihale konusunun uyumsuz olmasının Kanun’un 5 ve 12’inci maddelerine aykırı olduğu bu nedenle Teknik Şartname başlığının ve ilgili içeriklerinin değiştirilmesi gerektiği,
Teknik Şartname’nin C.4 ve J.1.29 maddelerinin G.5 maddesindeki kısımlarla çeliştiği ve mükerrerlik oluşturduğu, C.4 ve J.1.29 maddelerindeki “Menüsünde olan tüm testler için orijinal reaktifler kullanılacaktır ve Cihazın test panelinde bulunan testler için orijinal reaktifler teklif edilmelidir.” ibaresinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.6. maddesine aykırı olduğu,
Çift yönlü bilgi alışverişinin ((Bidirectional interface) Çift yönlü bilgi aktarımı) Laboratuvar bilgi sistemi ile her türlü analizör arasında bilgisayar bağlantısı iki yönlü iletişimi sağladığı bu sistemlerin Biyokimya, Hormon, Elisa Analizatörü vb. gibi cihazların sorgulama ve çift yönlü bilgi alışverişi yapabildiği, çift yönlü iletişim işleminin Point Of Care olarak nitelendirilen Strip okuyucu, Kardiyak cihazı, ve Sedimantasyon gibi sistemlerin hiçbirinde bulunmadığı, ihalenin bütünlüğünü oluşturan tüm sistemlerin teknik açıdan otomasyon sistemine çift yönlü bağlanmadığı, bu nedenle Teknik Şartname’nin C.27’nci maddesindeki “…otomasyon sistemine çift yönlü bağlanabilmeli…” düzenlemesinin “otomasyon sistemine bağlanabilmelidir” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,
Teknik Şartname’nin J.2.3’üncü maddesinde belirtilen hormon ve biyokimya cihazların aynı marka olma zorunluluğu şartı bulunmasının yalnızca aynı marka hormon ve biyokimya cihaz üreticilerinin ve bayiliği üstlenen firmaların teklif verebileceği, aynı marka teklif verilmesinin ihaleyi pratikte sonuç karşılığı biyokimya ve hormon cihazı alım ihalesine çevirdiği, biyokimya cihazlarının Teknik Şartname’nin J.1.18’inci maddesinde düzenlendiği gibi; fotometrik, kolorimetrik, türbidemetrik, ISE, IMT ölçüm yöntemleriyle çalışan açık sistem cihazlar olduğu ve aynı zamanda cihaza farklı marka reaktif aplikasyonu(uyarlaması) yapılabilen sadece biyokimya testlerini içeren reaktiflerle çalışabilen ve bunlara özgü kontrol, kalibratör yıkama solüsyonu vb. kimyasallarla sonuç verebilen sistemler olduğu, hormon cihazlarının ise teknik şartnamenin J.2.2 maddesinde de düzenlendiği gibi microparticle enzyme immuno assay (MEIA) chemilıminescent microparticle immuno assay (CMIA) chemiluminescent (CL), floresan plarizasyon immuno assay (FPIA) ölçüm yöntemleriyle çalışabilen kapalı sistem cihazlar olduğu, biyokimya ve hormon cihazlarının ayrı yöntemler kullandığı, teknik özelliklerinin aynı olmadığı ve farklı parametrelere sonuç verdiği için; aynı reaktifleri, kalibratörleri, kontrolleri yıkama solüsyonlarını, dış kalite kontrol numuneleri ve cihaz kimyasalları kullanamayacakları, sonuç verme sürelerinin birbirleriyle benzerlik gösteremeyeceği, bu nedenle sistemlerin kendi içinde aynı marka olmasının fonksiyonellik anlamında bir önem arz etmemekle beraber teknik karşılığının bulunmadığı, sistemlerin kendi içinde aynı marka olmalarının ekonomik, verimlilik ve standardizasyon anlamında bir önem arz etmeyeceği, bu durumun Kanun’un 5’inci maddesine aykırı olacağı, hormon cihazlarının kapalı sistem olması ve sadece kendi marka reaktiflerle çalışması sebebi ile açık sistem olan biyokimya cihazlarında kullanılacak reaktiflerle hormon cihazlarında kullanılacak reaktiflerin ihalede teklif edilmek zorunda kalınacağı, bu durumun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.6’ncı maddesine aykırı olacağı, servis, lojistik ve aplikasyon desteğinin bu cihazlara ek olarak yüklenici tarafından verileceği ve aynı zamanda tüm cihazlara günlük, haftalık, aylık bakımlarının yapılması, hasta numunelerinin mesai saatleri dışında da çalışılarak sonuçlandırılması, cihazlarla ilgili her türlü sorunun tespiti ve giderilmesi için iki teknik personel çalıştırılması gerektiğinin Teknik Şartname’nin “H- ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL İLE İLGİLİ HÜKÜMLER” başlığı altında düzenlendiği ve çalıştırılacak personelin hormon ve biyokimya cihazları farklı marka olsa bile gerekli hizmeti verebilecekleri bu nedenle hormon ve biyokimya cihazlarının ihaleye ek maliyet düşüklüğü getirmeyeceği gibi zaman da kazandırmayacağı, Teknik Şartname’nin J.2.3’üncü maddesinin sadece hormon ve biyokimya cihazını üreten marka ve modelleri işaret ettiği bu durumun Kanun’un 12’nci maddesine aykırı olduğu,
Teknik Şartname’nin D.3’üncü maddesinin İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’ inci maddesinde gösterilmesi gerektiği,
Teknik Şartname’nin J.3.15’inci maddesinde yer alan “Cihazlarda çalıştırılacak olan tüm reaktifler kullanıma hazır olmalı, ön hazırlık işlemi gerektirmemelidir.” düzenlemesi ile C.5’inci maddesinde yer alan “…Kitler kullanıma hazır olmalıdır veya kullanıma hazır olmayan reaktifleri sulandırıcı solüsyonları orijinal ambalajında olmalıdır…” düzenlemelerinin çeliştiği,
IVD cihaz üreticilerinin reaktif on-board stabiliteleri ve kalibrasyon stabiliteleri testler parametreleri bazında değişebileceği(24-28 gün), on-board stabilitesi bozulan kit doğru sonuç vermeyeceği için aynı lot olsa bile yeniden kalibrasyona ihtiyaç duyabileceği, testlerin performansı gereği bu işlemin önüne geçilemeyeceği, bu nedenle Teknik Şartname’nin J.3.16’ncı maddesinde yer alan “Cihazlara her yeni kit konulduğunda lot numarası değişmedikçe kitler kalibrasyona ihtiyaç duymamalıdır.” düzenlemesinin test performansını etkileyeceği, ayrıca ilgili madde ile aynı teknik özellikleri içeren Teknik Şartnamenin J.3.5’inci maddesinde de “Bütün testler için kalibrasyon stabilitesi en az 1 hafta olmalıdır.” ifadesinin yer aldığı, bu nedenle teknik şartnamenin J.3.16’ncı maddesinin teknik açıdan mümkün olmaması dolayısıyla yeniden düzenlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…İhale dokümanı: İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinde; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgileri …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartnameler” başlıklı 13’üncü maddesinde “Teknik şartnameler, Kanun ve ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen esaslara göre idareler tarafından hazırlanarak Kurumun belirlediği elektronik formatta EKAP’a yüklenir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir...” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: 71900000 Laboratuvar Hizmeti Alımı

e) Miktarı:

24 Aylık 35.706.629 Puanlı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarı, Biga İlçe Sağlık Müdürlüğü, Eceabat Entegre İlçe Devlet Hastanesi, Bozcaada İlçesi Toplum Sağlığı Merkezi” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin başlığında “Sonuç Karşılığı Cihaz Kullanımı Teknik Şartnameleri” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde de yer verildiği üzere ihale dokümanını, ihale konusu hizmet alımlarında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgilerin oluşturduğu, idari şartname ve teknik şartnamenin ihale dokümanının parçası olduğu ve birbiriyle uyumlu olması gerektiği, teknik ayrıntıların ve şartların teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edildiği belirtilmiştir.

İlgili idare tarafından ihale konusu “24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı” olarak belirlendiği teknik şartname başlığının ise “Sonuç Karşılığı Cihaz Kullanımı Teknik Şartnamesi” olarak belirlendiği görülmüştür. İdare tarafından alınan laboratuvar hizmetinin Biyokimya (Otoanalizör), Hormon (Immün analizör), Tam Otomatik ELISA Analizörü gibi cihazların kullanılarak sonuç elde edilmesinin amaçlandığı, belirtilen cihazlar kullanılarak ihale konusu işin gerçekleştirileceği, bu cihazların ne şekilde kullanılacağına ve teknik özelliklerine teknik şartnamede yer verildiği bu nedenle ihale konusu ile teknik şartname başlığı arasında uyumsuzluk olduğu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Kaldı ki Teknik Şartname’nin teknik ayrıntılar ve şartların belirlenmesi amacıyla oluşturulduğu ihale konusu ile Teknik Şartname başlığı arasında uyumun olmamasının Teknik Şartname’nin oluşturulma amacını etkileyecek nitelikte esasa etkili bir aykırılığa sebep olmadığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ıncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinin altıncı fıkrasında “İdare tarafından ihale dokümanında teklif edilen kitler ile kitlerin tahlilinin gerçekleştirileceği cihazın aynı marka olması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılmayacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: 71900000 Laboratuvar Hizmeti Alımı

e) Miktarı:

24 Aylık 35.706.629 Puanlı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı C.4’üncü maddesinde “Teklif edilen tüm reaktifler, reaktiflerle birlikte teklif edilen cihazlar ile tam uyumlu kullanılabilmelidir. Menüsünde olan tüm testler için orijinal reaktifler kullanılacaktır. Menüsünde olmayan testler için cihaz ile uyumlu farklı marka reaktif kullanılabilecektir. Ancak yüklenici firma kullanacağı reaktif markalarını ihale dosyasında sunacak ve bu reaktif markalarının haricinde başka bir marka kullanmayacaktır. Merkez Halk Sağlığı Laboratuvarı ve Biga İlçe Sağlık Müdürlüğü laboratuvarına teklif verilen tüm cihazlarda gruplar kendi içerisinde aynı marka kit ve kontrol serumu kullanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “J- Cihaz ve Reaktiflere Ait Özel Hükümler” başlıklı J.1.29’uncu maddesinde “Teklif edilecek kit, kalibratör ve kontroller verilecek cihazlar ile tam uyumlu olacaktır. Cihazların test panelinde bulunan testler için orijinal reaktifler teklif edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıda yer verilen hüküm ve açıklamalarından, ihale konusu mal/hizmet alımlarının teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içermeyeceği ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacağı, ayrıca idareler tarafından ihale dokümanında teklif edilen kitler ile kitlerin tahlilinin gerçekleştirileceği cihazın aynı marka olması gerektiğine yönelik düzenlemelerin yapılamayacağı anlaşılmaktadır.

10.06.2020 tarihinde yapılan ihaleye 6 istekli tarafından teklif verildiği, ihale komisyonu kararının henüz alınmadığı, başvuru sahibi Seres Diagnostik Tıbbi Ürünler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin teklif sunmadığı, anılan isteklinin 13.04.2020 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’ndan sonra 03.06.2020 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı ve 04.06.2020 tarihinde ihale dokümanına yönelik olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin şikâyet başvurusunu reddetmesi üzerine Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Türk Dil Kurumu’nun Güncel Türkçe Sözlüğünde “orijinal” terimi, teknik anlamda, “Fabrikası tarafından yapılan, taklit olmayan (araç ve gereç)” şeklinde açıklanmıştır. Bu bağlamda, Teknik Şartname’nin C.4’üncü maddesinde yer alan “Menüsünde olan tüm testler için orijinal reaktifler kullanılacaktır. Menüsünde olmayan testler için cihaz ile uyumlu farklı marka reaktif kullanılabilecektir.” ve J.1.29’uncu maddesinde yer alan “Cihazların test panelinde bulunan testler için orijinal reaktifler teklif edilmelidir.” ibarelerinden teklif edilen reaktif ve kitlerin cihazla aynı marka olmasının idarece istenildiği sonucuna varılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, idarece Biyokimya ve Hormon Otoanalizörü Teknik Şartnamesi’nin B.4’üncü maddesinde yapılan bahse konu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.6’ıncı maddesinde yer alan “İdare tarafından ihale dokümanında teklif edilen kitler ile kitlerin tahlilinin gerçekleştirileceği cihazın aynı marka olması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılmayacaktır.” açıklamasına aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3'üncü, 4’üncü ve 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Hizmet İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “Madde 2 - İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: 71900000 Laboratuvar Hizmeti Alımı

e) Miktarı:

24 Aylık 35.706.629 Puanlı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı C.27’nci maddesinde “Cihazlar laboratuvar otomasyon sistemine çift yönlü bağlanabilmeli, hasta kayıtlarını otomasyon aracılığı ile alıp, sonuçlar ASM’lere otomasyon sistemi ile teslim edilebilmelidir. Cihazların otomasyon sistemine bağlantısı için gerekebilecek ek programlar, firma tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cihaz ve Reaktiflere Ait Özel Hükümler” ana başlıklı “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına kurulacak Hormon Otoanalizörleri ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.2.3’üncü maddesinde “Yüklenici firmalar toplam hızı en az 800 test/saatlik en az 2(iki)en fazla 4(dört) adet cihaz kuracaktır. Cihazlar aynı marka ve model olmalıdır. (Kurulan cihaz masaüstü olmayacaktır). Verimlilik, standardizasyon ve fonksiyonellik açısından teklif edilecek hormon cihazı, biyokimya cihazı ile aynı marka olacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cihaz ve Reaktiflere Ait Özel Hükümler” ana başlıklı “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3.5’inci maddesinde “Bütün testler için kalibrasyon stabilitesi en az 1 hafta olmalıdır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cihaz ve Reaktiflere Ait Özel Hükümler” ana başlıklı “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3.16’ncı maddesinde “Cihazlara her yeni kit konulduğunda lot numarası değişmedikçe kitler kalibrasyona ihtiyaç duymamalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde idareler tarafından alınacak hizmetin teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır. Ayrıca ihale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin idarelerce ihale dokümanında istenmesinin mevzuata aykırılık oluşturacağı düzenlenmiştir. Bunun yanı sıra, idarelerin ihtiyaç duyulan ihale konusu alımın veya hizmetin niteliklerini dikkate alarak ihale dokümanlarında hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri ve belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında takdir yetkisi bulunduğu ve bu bağlamda ihale dokümanlarını hazırlamada belli bir serbestiye sahip olduğu açıktır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasının Teknik Şartname’nin C.27’nci maddesinin değiştirilmesi talebine ilişkin olduğu, 4’üncü iddiasının ise hizmet için kullanılacak biyokimya ve hormon cihazlarının aynı marka olarak istenilmemesi gerektiğine yönelik olduğu, 7’inci iddiasının Teknik Şartname’nin J.3.16’ncı maddesinin değiştirilmesi talebine ilişkin olduğu, ihale konusu hizmet alımlarının her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, bu bağlamda idarelerin gerek ihtiyacı olan hizmetin tespiti, gerek ihale konusu alımın niteliklerini dikkate alarak hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri, gerekse de belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında belli bir serbestiye sahip olduğu, başvuru sahibi tarafından iddiaya konu edilen doküman düzenlemelerinin tek bir markaya yönelik olduğuna ilişkin bir iddiasının da bulunmadığı, anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,

Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60.2’nci maddesinde “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde; kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerekmektedir.” açıklaması,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. Hizmet alımı ihalelerinde istenilecek belgeler, hizmet alımının yaklaşık maliyet değerine göre belirlenmiş olup (Ek-H.1)’de yer alan tabloda gösterilmiştir…” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Cihazların Montajı” başlıklı D.3’üncü maddesinde “İhalede satın alınan kit ve solüsyonların tamamı kullanılıp bitinceye kadar ve bir sonraki cihaz ihalesini kazanacak firmanın cihazı kurulana kadar her ne suretle olursa olsun, cihazlar firma tarafından geri alınmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerektiği belirtilmiş olup ilgili mevzuat hükümlerine göre iddiaya konu Teknik Şartname maddesindeki düzenleme ihaleye katılım ve yeterlik koşulu olarak değerlendirilemeyeceğinden yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7.5’inci maddede düzenlenmesini gerektirir niteliği bulunmadığı bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı C.5’inci maddesinde “…Kitler kullanıma hazır olmalıdır veya kullanıma hazır olmayan reaktiflerin sulandırıcı solüsyonları orijinal ambalajında olmalıdır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cihaz ve Reaktiflere Ait Özel Hükümler” ana başlıklı “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3.15’inci maddesinde “Cihazlarda çalışılacak olan tüm reaktifler kullanıma hazır olmalı ön hazırlık işlemi gerektirmemelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasında yer verilen doküman düzenlemeleri incelendiğinde, Teknik Şartname’nin genel hükümlere ilişkin C.5’inci maddesinde “…Kitler kullanıma hazır olmalıdır veya kullanıma hazır olmayan reaktiflerin sulandırıcı solüsyonları orijinal ambalajında olmalıdır…” düzenlemesi ile reaktiflerin kullanıma hazır veya kullanıma hazır olmayan şekilde olabileceğinin düzenlendiği, cihaz ve reaktiflere ilişkin özel hükümlerin yer aldığı “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” J.3.15’inci maddesinde “Cihazlarda çalışılacak olan tüm reaktifler kullanıma hazır olmalı ön hazırlık işlemi gerektirmemelidir.” düzenlemesi ile Tam Otomatik ELISA Analizörü için istenen tüm reaktiflerin kullanıma hazır olmasının düzenlendiği, bu durumda reaktiflere yönelik genel hükümlerde yer alan bir seçeneğe özel hükümlerde yer verildiği dolayısıyla iki madde arasında çelişki bulunduğuna yönelik iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2020/UH.I-1327

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

Teknik Şartname’nin başlığında “Sonuç Karşılığı Cihaz Kullanımı Teknik Şartnameleri” düzenlemesine yer verilmiştir.

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin