KİK Kararı: 2019/UY.IV-669

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/029
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 13.06.2019
Karar No : 2019/UY.IV-669
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bimer Madencilik İnş. İth. İhracat Ticaret ve San. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Lüleburgaz Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/217845 İhale Kayıt Numaralı “Şehiriçi Yollarda Asfalt Kaplama Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Lüleburgaz Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 30.05.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şehiriçi Yollarda Asfalt Kaplama Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 10.06.2019 tarih ve 23146 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/586 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinde ihalede yeterlik kriteri olarak makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartı getirildiği, ancak ilgili mevzuat uyarınca makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu, söz konusu ekipmanların kiralık olarak da istenebileceği, söz konusu düzenlemenin ihaleye katılımı daralttığı ve rekabeti engellediği,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 23.2’nci maddesinde yer alan düzenlemede ihalede kullanılacak 1 adet kendi yürür mıcır serisi için 2011 model ve üzeri olması gerektiğine yönelik düzenleme yapıldığı, diğer araç, makine ve teçhizata ilişkin model yılının belirtilmediği, ayrıca Teknik Şartname, Sözleşme Tasarısı ve İdari Şartname’de herhangi bir düzenleme bulunmadığı, bu durumun isteklilerin istediği modele ilişkin araçları getirebilmesine olanak sağladığı, dolayısıyla ihaleye katılımın ve rekabetin engellendiği,

3. İdari Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinde “…İhale konusu işte Asfalt Plenti Lüleburgaz İlçe Merkezine en fazla 60 km sınırı içinde kurulu ve çalışır vaziyette olacaktır.” şeklinde düzenlemenin yer aldığı, saatte 160 ton üretime sahip seyyar asfalt plentinin idarenin ihtiyacını karşılayacağı gibi Lüleburgaz sınırı içerisinde istenilen uzaklığa ve yakınlığa da kurulacağından idarece istenilen 60 km şartının ihalede katılımı daraltacağı, bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği, ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

4. Teknik Şartname-2’nin “Şantiye Giderleri” başlıklı 22’nci maddesinde yer alan düzenlemede şantiye giderlerinin yükleniciye ait olduğuna ilişkin düzenlemenin Kamu İhale Kurulunun emsal kararlarına aykırı olduğu,

5 ) Teknik Şartname-2’nin “Şantiye Giderleri” başlıklı 22’nci maddesinde yer alan düzenlemede işin yürütülmesi için istenilen 2 adet binek aracın dizel mi benzinli mi olacağı ve araçların yakıt giderinin yüklenicinin mi idarenin mi karşılayacağının belirtilmediği, bu durumun isteklilerce sağlıklı teklif verilmesine engel oluşturacağı ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği,

6. Teknik Şartname-2’de işin ifası sırasında zeminden çıkacak olan hafriyatın döküm sahasına nakledileceği belirtilmiş olup ihale dokümanı incelendiğinde döküm sahasının ilçe merkezine olan mesafesinin kaç km olacağına yer verilmediği, bu durumun isteklilerin sağlıklı teklif vermesine engel teşkil edeceği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…

…İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir…

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “ (1) Süreler;

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda, şikâyetçinin 22.05.2019 tarihinde ihale dokümanına yönelik hususlarda idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarece şikâyete ilişkin olarak alınan kararın 27.05.2019 tarihinde EKAP üzerinden şikâyetçiye bildirildiği, idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde 07.06.2019 Cuma günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 10.06.2019 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibinin 1 ve 3’üncü iddialarının 08.05.2019 tarihinde yayımlanan ihale ilanına ilişkin olduğu, bu nedenle, şikâyetçinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 08.05.2019 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 20.05.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 22.05.2019 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu görüldüğünden söz konusu başvurunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Buna ek olarak, başvuru dilekçesi ekinde 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir. Söz konusu eksikliklik “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden ilan edilerek tamamlattırılabilecek eksiklikler olmakla birlikte başvurunun süre yönünden de uygun olmadığı anlaşıldığından söz konusu eksikliklerin yayımlanmasına ve tamamlatılmasına ihtiyaç duyulmamıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.