KİK Kararı: 2019/UY.II-1179

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/043
Gündem No : 58
Karar Tarihi : 18.09.2019
Karar No : 2019/UY.II-1179 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Avos Grup İnş. Taah.Tur. San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 13. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/101671 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 13. Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Temel Takviye Ve Sathi Kaplama Yapılması (1.Grup)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 13. Bölge Müdürlüğü tarafından 09.04.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 13. Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Temel Takviye ve Sathi Kaplama Yapılması (1Grup)” ihalesine ilişkin olarak Avos Grup İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. A.Ş.nin 29.07.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.08.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.08.2019 tarih ve 33488 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.08.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/857 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihaleye istekli sıfatı ile katıldıkları, EKAP üzerinden bildirilen 12.04.2019 tarihli kesinleşen ihale kararının bildirilmesi konulu tebligatta, ihalenin Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf .Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığına bırakıldığı, firmalarının ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, bu karar üzerine taraflarınca “Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafi Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın kendi malı makine parkının idari şartnamede istenen makinelere uygun olmadığı ve sahte belge düzenlendiği” gerekçesiyle idareye şikâyet başvurusunda bulundukları ve idare tarafından 02.05.2019 tarihinde gönderilen 2 nolu ihale komisyonu kararıyla şikâyet konusu iddialar yerinde bulunarak Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf .Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına, yasaklılığa ilişkin iddialar yönünden inceleme yapılmasına ve işin firmalarına bırakılmasına karar verildiği,

Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının yaptığı itirazen şikayet başvurusu sonucunda Kamu İhale Kurulunca alınan 26.06.2019 tarihli ve 2019/UY.II-743 sayılı kararda Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem kararı verildiği,

Kurul’un bu kararında “Öte yandan, ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden, Avos Grup İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin “Kendi Yürür Mıcır Serici istenmekte olup özellikleri kısmında en az 2009 model olması gerektiği, ihale uhdesinde bırakılan iş ortaklığının bu 1 modelde bir makineye sahip olmadığı, sunulan ruhsatın şasi seri numarası, tescil plaka numarası, yerinde tespit inceleme yapılması, fabrikadan bilgi istenmesi, gümrük kayıtlarına bakılması ve ilgili makine faturaları incelendiğinde bu makinenin daha eski bir model olduğu, İsteklinin şikâyet dilekçesinde yukarıdaki iddialara yer verilmektedir. Bu nedenle; istekli 4734 sayılı kanunun "Yasak fiil veya davranışlar" kısmında Madde 17 C bendinde belirtilen "Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek " kısmında belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulunduğundan aynı kanunun "İhalelere katılmaktan yasaklama" Madde 58 kısmında belirtilen esaslara istinaden işlem tesisi edilmesinin gerektiği” iddiasına ilişkin olarak, itirazen şikâyet tarihi itibarıyla idarece yapılan incelemenin devam ettiği anlaşılmış olup, idarece alınan şikâyete konu ihale komisyonu kararında başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak yer verilmeyen söz konusu hususlara ilişkin olarak Kurumca bu dosya kapsamında herhangi bir inceleme ve değerlendirme yapılmasının mümkün olmadığı anlaşılmıştır.” gerekçesi ile yasaklamaya ilişkin araştırma idarece devam ettiğinden inceleme yapılmadığı,

Bu süreçte idarece Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının yasaklanması yönünde olur verildiği ve Antalya Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulmasına karar verildiği,

26.06.2019 tarihli ve 2019/UY.II-743 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı üzerine alınan ve 18.07.2019 tarihinde taraflarına gönderilen 3 nolu ihale komisyonu kararında ise Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının yasaklanması ve Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulması hususunda 30.05.2019 tarihli ve E.24410 sayılı Bölge Müdürlüğü oluru alındığı ancak daha sonra Karayolları Genel Müdürlüğü’nün 12.07.2019 tarihli ve 61693941-755.02/305573 sayılı yazısı ve 16.07.2019 tarihli ve E.30828 sayılı kararıyla Olur’un iptal edildiğinin belirtildiği ve ihale konusu işin Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığına bırakıldığının öğrenildiği, ihalede istenilen yeterliliklere sahip olmayan bir firmaya bırakılarak firmalarının hak kaybına uğradığı,

Halbuki İdarece verilen Bölge Müdürlüğü Olur’u incelendiğinde görüleceği üzere Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ihalede sahte belge düzenlediğinin açık olduğu ve yasak fiil ve davranışta bulunduğu,

Sunulan ruhsatın şasi seri numarası, tescil plaka numarasının yerinde tespit inceleme yapılması, fabrikadan bilgi istenmesi, gümrük kayıtlarına bakılması ve ilgili makine faturalarının incelendiği ve kendi yürür mıcır sericinin 1999 model olduğu halde Ticaret Sicil’e kaydolunurken 2015 model yılı olarak belirtildiğinin anlaşıldığı, bu nedenle; bu isteklinin 4734 sayılı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” kısmının 17/C maddesinde belirtilen “Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek. ” kısmında belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulunduğundan aynı kanunun “İhalelere katılmaktan yasaklama” madde 58 kısmında belirtilen esaslara istinaden işlem tesis edilmesi gerektiği,

3 nolu komisyon kararına göre ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren Kadir Petrol Ürünleri İnş Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özdemireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ihale dışı bırakılması ve ihale üzerine bırakılan iş ortaklığı ile ilgili olarak 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesine istinaden işlem tesis edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde "İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır." hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve (Değişik:29/11/2018-7153/28 md.) bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’ nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Karayolları 13.Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Temel Takviye ve Sathi Kaplama Yapılması (1GRUP)

b) Yatırım proje no'su/kodu:2019E040190-2019E040160

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

Karayolları 13. Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Temel Takviye ve Sathi Kaplama Yapılması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Karayolları 13. Bölge Müdürlüğü Ağına Dahil Muhtelif Yollar” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinde,

SIRA NO

TANIMI

SAYISI

ÖZELLİKLERİ

AÇIKLAMA

1

Greyder (Riperli)

2 Adet

2010 model ve üzeri

1 Adet Kendi Malı

2

Arazöz (Motopomplu)

2 Adet

2005 mdel ve üzeri

1 Adet Kendi Malı

3

Lastik Tekerlekli Silindir

4 Adet

En az 10 Tonluk 2009 model ve üzeri

2 Adet Kendi Malı

4

Demir Bandajlı Silindir (Vibrasyonlu)

1 Adet

2009 model ve üzeri

1 Adet Kendi Malı

5

Kamyon

10 Adet

2009 model ve üzeri

5 Adet Kendi Malı

6

Işıklı İşaretleme Römorku

4 Adet

----

---

7

Figüre Makinesi

1 Adet

----

---

8

Hidrolik Asfalt Distrübitörü (Dijital Kontrol Göstergeli)

3 Adet

2012 model ve üzeri (Min 10 Tonluk)

1 Adet Kendi Malı

9

Roleytank

3 Adet

Isıtıcı sistemli 2010 model ve üzeri

1 Adet Kendi Malı

10

Çekici Tır

3 Adet

Azami Yüklü Ağırlığı 26 Ton ve Üzeri

1 Adet Kendi Malı

11

Traktör (Romorklu)

1 Adet

2009 Model ve üzeri

---

12

Süpürgeli Araç

2 Adet

2009 Model ve üzeri

---

13

Kendi Yürür Mıcır Serici

2 Adet

2009 Model ve üzeri

1 Adet Kendi Malı

14

Damtrak

4 Adet

---

Yüklenicinin, ihale konusu işin yapılabilmesi için yukarıda belirtilen ve bu işin yapılmasında ihtiyaç duyulan/duyulabilecek idare veya kontrol şefi tarafından ayrıca işyerinde bulundurulması istenilen her türlü tesis, makine ve teçhizatı işyerinde bulundurması ve çalıştırması zorunludur. İdari şartnamede, aday veya isteklinin kendi malı olması istenen ve teknik kriterlerine yönelik düzenleme yapılan, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

Adayın veya isteklinin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından hazırlanan raporda incelemenin yapıldığı unsurlara ait tevsik edici bilgi ve belgeler (ruhsat, demirbaş veya amortisman defterine de kayıtlı olduğuna dair belgeler) rapor ekinde sunulacaktır. Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş tesis, makine, teçhizat ve ekipmanın, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

İş ortaklığında, tesis, makine, teçhizat ve ekipman ortakların biri veya birkaçı tarafından sağlanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle 09.04.2019 tarihinde gerçekleştirilen ihalede 55 adet ihale dokümanı alındığı ve ihaleye 28 isteklinin katıldığı, 11.04.2019 tarihli 1 nolu ihale komisyonu kararı ile ihalenin Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmasına, Avos Grup İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmesine karar verildiği tespit edilmiştir.

Anılan karara karşı, 22.04.2019 tarihinde Avos Grup İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece yapılan inceleme neticesinde alınan 02.05.2019 tarihli 2 nolu ihale komisyonu kararı ile Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığına ait teklifin “riperli olma şartından anlaşılması gerekenin, greyder üzerinde riper ekipmanının (aparatının) olması anlaşılmalıdır. Greyderin riperli ekipmana uyumlu olması olarak algılanmamalıdır. Greyder haricinde riper ekipmanına yönelik herhangi bir belge sunulmadığı görülmüştür. ….kendi yürür mıcır serisine ilişkin istekliden istenen bilgi ve belgelerin mevzuata uygun olarak sunulmadığı fotokopi olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin Avos Grup İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi üzerinde bırakılmasına, Başıbüyük İnşaat Tic. ve San. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmesine karar verildiği,

Ayrıca anılan komisyon kararında, “1 (Bir) Nolu karar neticesinde isteklilerden gelen şikâyet dilekçeleri tekrardan incelenmiş olup …10 numaralı iddiasının incelenmesi neticesinde; “Kendi Yürür Mıcır Serici istenmekte olup özellikleri kısmında en az 2009 model olması gerektiği, ihale uhdesinde bırakılan iş ortaklığının bu modelde bir makineye sahip olmadığı, sunulan ruhsatın şasi seri numarası, tescil plaka numarası, yerinde tespit inceleme yapılması, fabrikadan bilgi istenmesi, gümrük kayıtlarına bakılması ve ilgili makine faturaları incelendiğinde bu makinenin daha eski bir model olduğu, İsteklinin şikâyet dilekçesinde yukarıdaki iddialara yer verilmektedir. Bu nedenle; istekli 4734 sayılı kanunun "Yasak fiil veya davranışlar" kısmında Madde 17 C bendinde belirtilen "Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek." kısmında belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulunduğundan aynı kanunun "İhalelere katılmaktan yasaklama" Madde 58 kısmında belirtilen esaslara istinaden işlem tesisi edilmesinin gerektiği” iddiasıyla ilgili olarak;.... iddianın incelenmesi için şikayete konu iş ortaklığından talep edilen belgelerin mevzuatına uygun olarak sunulmadığı (fotokopi sunulmuş), dolayısıyla 1(bir) ve 10(on) numaralı iddialar kapsamında iş ortaklığının teklifinin geçersiz olması gerektiği uygun görülmüştür." gereğince Kadir Pet.Ürn.İnş.Taş.Hafr.Mad.San.ve Tic. Ltd. Şti.+ Özdemireller Hafr. Nak. Tic. San. Ltd. Şti. İş Ort/nın teklifi değerlendirme dışı tutulmuştur.

… Ayrıca inceleme raporunda; şikâyetçinin 10(on) numaralı iddia kapsamında idarece gerekli ve yeterli incelemenin yapılarak bir neticeye varması gerektiği sonucuna varılmıştır.” değerlendirmesinin yer aldığı,

Söz konusu karara karşı Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 08.05.2019 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 15.05.2019 tarihli şikâyete cevap yazısında bu konuya ilişkin olarak “Avos Grup İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından iddia edilen Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti., Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 4734 sayılı Kanun’un "Yasak fiil veya davranışlar" kısmında Madde 17 C bendinde belirtilen "Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek." kısmında belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulunduğuna yönelik hususların incelenmesine yönelik idaremizce gerekli çalışmalar devam etmektedir.” ifadesine yer verildiği tespit edilmiştir.

Bunun üzerine, Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 27.05.2019 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, anılan başvuruya yönelik olarak yapılan inceleme ve alınan 26.06.2019 tarihli ve 2019/UY.II-743 sayılı Kurul kararında Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığına ait teklifin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem tesis edilmesine karar verildiği, söz konusu hususa ilişkin olarak “Öte yandan, ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden, Avos Grup İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin “Kendi Yürür Mıcır Serici istenmekte olup özellikleri kısmında en az 2009 model olması gerektiği, ihale uhdesinde bırakılan iş ortaklığının bu modelde bir makineye sahip olmadığı, sunulan ruhsatın şasi seri numarası, tescil plaka numarası, yerinde tespit inceleme yapılması, fabrikadan bilgi istenmesi, gümrük kayıtlarına bakılması ve ilgili makine faturaları incelendiğinde bu makinenin daha eski bir model olduğu, İsteklinin şikâyet dilekçesinde yukarıdaki iddialara yer verilmektedir. Bu nedenle; istekli 4734 sayılı kanunun "Yasak fiil veya davranışlar" kısmında Madde 17 C bendinde belirtilen "Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek." kısmında belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulunduğundan aynı kanunun "İhalelere katılmaktan yasaklama" Madde 58 kısmında belirtilen esaslara istinaden işlem tesisi edilmesinin gerektiği” iddiasına ilişkin olarak, itirazen şikâyet tarihi itibarıyla idarece yapılan incelemenin devam ettiği anlaşılmış olup, idarece alınan şikâyete konu ihale komisyonu kararında başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak yer verilmeyen söz konusu hususlara ilişkin olarak Kurumca bu dosya kapsamında herhangi bir inceleme ve değerlendirme yapılmasının mümkün olmadığı anlaşılmıştır. “ değerlendirmesinin yer aldığı anlaşılmıştır.

17.07.2019 tarihli alınan 3 nolu ihale komisyonu kararında “Söz konusu ihale kapsamında Kadir Pet .Ürn.lnş.Taş.Hafr.Mad.San.ve Tic. Ltd. Şti.+ Özdemireller Hafr. Nak. Tic. San. Ltd. Şti.lş Ortaklığınca Kamu İhale Kurumuna yapılan itirazen şikayet başvurusu sonucunda 26.06.2019 tarihli ve 2019/UY.II-743 Karar No lu "Kamu İhale Kurulu Kararı" alınmış olup, düzeltici işlem tesis edilmesi yönünde karar verilmiştir. Bu kapsamda; ihale Komisyonunca yapılan düzeltici işlem sonucu Kadir Pet. Ürn. İnş. Taş. Hafr .Mad. San.ve Tic. Ltd. Şti.+ Özdemireller Hafr. Nak. Tic. San. Ltd. Şti. lş Ort. geçerli teklif olarak değerlendirmeye alınmıştır.

Ayrıca; Kadir Petrol Ürün. lnş.Taş.Haf.Mad.San.ve Tic. Ltd. Şti.+ Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı olan Kadir Petrol Ürün. lnş. Taş. Haf. Mad. San. Tic. Ltd. Şti. ile özel ortağı olan öz Demireller Harf. Nakl. Tic. San. Ltd.Ş ti. ve % 50’den fazla ortağı olan Taşkın Demirel’in 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17. maddesinin (c) bendinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunmaları sebebi ile aynı kanunun Dördüncü Bölümü’nde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58'inci maddesi gereğince Kamu İhalelerinden 1 (bir) yıl süre ile yasaklanmaları kararının verilmesi ayrıca; 4734 sayılı Kanun’un 59’uncu maddesindeki hükmü gereğince, 17’nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanunu’na göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığı’na suç duyurusunda bulunulması hususuna yönelik 30.05.2019 tarih ve E.24410 sayılı Bölge Müdürlüğü “OLUR”u alınmış olup, 30/05/2019 tarihli ve 58765329- 755.02/242517 sayılı yazımız ile Karayolları Genel Müdürlüğü’ne sunulmuştur.

KGM’ nin 12/07/2019 tarihli ve 61693941-755.02/305573 sayılı yazı ve eklerinin incelenmesi neticesinde; yazı ekinde yer alan Hukuk Müşavirliğinin 11/07/2019 tarihli ve 42978213-FY-045.02-11551 sayılı görüş yazısı doğrultusunda 30.05.2019 tarih ve E.24410 sayılı Bölge Müdürlüğü “OLUR” unun iptal edilmesi yönünde 16.07.2019 tarih ve E.30828 sayılı “OLUR”u alınmıştır.” ifadelerine yer verildiği tespit edilmiştir.

İhale işlem dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde,

Teklif dosyası kapsamında, Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 2009 model ve üzeri olarak istenen Kendi Yürür Mıcır Serici’nin kendi malı olduğunu tevsik etmek üzere, 04.04.2019 tarihli serbest muhasebeci mali müşavir tespit raporu ve ekinde noter onaylı iş makinesi tescil belgesinin sunulduğu,

04.04.2019 tarihli serbest muhasebeci mali müşavir tespit raporunda, İdari Şartname’de kendi malı olması istenen 1 adet Kendi Yürür Mıcır Sericinin 2015 model olduğu ibaresine yer verildiği, anılan rapor ekindeki Batman Ticaret ve Sanayi Odası tarafından düzenlenen iş makinesi tescil belgesinde aynı şekilde ETNYRE marka mıcır yayıcı aracın model yılının 2015 olduğu bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığına yönelik “Kendi Yürür Mıcır Serici istenmekte olup özellikleri kısmında en az 2009 model olması gerektiği açıkça belirtilmiştir. İhale uhdesinde bırakılan iş ortaklığı bu modelde bir makineye sahip değildir. Sunulan ruhsatın şasi seri numarası, tescil plaka numarası, yerinde tespit inceleme yapılması, fabrikadan bilgi istenmesi, gümrük kayıtlarına bakılması ve ilgili makine faturaları incelendiğinde bu makinenin daha eski bir model olduğu ortaya çıkacaktır. Bu nedenle; istekli 4734 sayılı kanunun "Yasak fiil veya davranışlar" kısmında Madde 17 C bendinde belirtilen "Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek " kısmında belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulunduğundan aynı kanunun "İhalelere katılmaktan yasaklama" Madde 58 kısmında belirtilen esaslara istinaden işlem tesisi edilmesi gerekmektedir.” iddiasına ilişkin İdarece yapılan yazışmalar ve alınan kararlar incelendiğinde,

1. ETNYRE marka iş makineleri Türkiye satış temsilcisi Essa Grup’a yazılan 29.04.2019 tarihli yazı ile şikayet konusu makine bilgilerini içeren kendi yürür mıcır serici (ETNYRE marka, Chipsreader tipi, K5672 şasi numaralı ve 9302072 motor numaralı araç) aracın model yılını beyan edecek bilgi ve belgelerin idareye sunulması talebi yapılmış olup, gelen cevabi yazı ekinde yer verilen ve aracın üretici firması (E.D.ETNYRE&CO., Oregon, Illinois) tarafından düzenlenmiş belgede aracın üretim yılının 1999 olduğunun beyan edildiği,

2. Sunulan iş makinesi tescil belgesini düzenleyen Batman Ticaret ve Sanayi Odasına yazılan 29.04.2019 tarihli yazı ve devamında yapılan yazışmalar sonucunda gelen bilgi ve belgelerin başvuru sahibince teklif kapsamında sunulan bilgi ve belgeleri teyit ettiği,

3. Kadir Petrol Ürün. lnş. Taş. Haf. Mad.San.ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan noter onaylı iş makinesi satış sözleşmesinden, şikayete konu iş makinesinin alıcısının Kadir Petrol Ürün. İnş. Taş. Haf. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti., satıcısının Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti. olduğu, Ankara Ticaret Odası’nca Tescil Sıra No: 1820 ve Seri: A/No:486144 ve 9302072 motor numaralı aracın Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti. adına kaydedilmiş olduğu, model yılının 2015 olarak belirtildiği, bunun üzerine; Ankara Ticaret Odasına yazılan 06.05.2019 tarihli yazı ile bilgi-belge talep edildiği, cevabi yazı ve ekinde, “İş Makinesi Tescil Belgesi”, Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti.nin adı geçen makinenin tescil işlemlerinin yapılabilmesine yönelik tespite esas dava için “Bilirkişi Kurulu Raporu” ile eki makineye ait teknik belge ve Kahramankazan Sulh Hukuk Mahkemesi’nin Esas no:2017/4 D.İş. ve Karar No: 2017/7 sayılı kararının gönderildiği, bu kararda söz konusu iş makinesinin Büyük Ankara Oto. Nak. İnş. Turz. Hayn. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 002104 sıra numaralı 25.02.2017 tarihli fatura ile 2015 model, ETNYRE marka, Chipsreader tipi, K5672 şasi no ile Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti.ye satıldığı tespitinin yer aldığı,

4. Aracın model yılına yönelik durumun anlaşılması adına Ankara Ticaret Odası’na idarece 10.05.2019 tarihli ikinci bir yazı yazılarak, araca ilişkin “Sıfır araç olarak beyan edilmiş ise fatura (iş makinesi ithal edilmiş ise faturaya ek olarak gümrük giriş beyannamesi ve gümrük vergisinin ödendiğine dair makbuz) veya ikinci el araç olarak beyan edilmiş ise noter satış senedinin onaylı bir suretinin”, veya Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti.ne satışı yapan Büyük Ankara Oto. Nak. İnş. Turz. Hayn. San. Tic. Ltd. Şti. adına kayıtlı olduğu “iş makinesi tescil belgesi” nin ve bu belgeye ait “Teknik Belge” sinin onaylı bir suretinin veya bu konuya ilişkin açıklamaların gönderilmesinin talep edildiği, ancak, cevabi yazıda; söz konusu belgelerin veya taraflarına gönderilen belgelerden başka herhangi bir belgenin taraflarında bulunmadığının beyan edildiği,

5. Kadir Petrol Ürün. İnş.Taş. Haf. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığından, şikâyete konu ETNYRE marka, Chipsreader tipi, K5672 şasi nolu makinenin model yılının tespitine yönelik incelemeye delil olabilecek bilgi-belgelerin, şikâyete konu makinenin üretici firması tarafından 1999 model olduğuna yönelik varsa açıklamaların, makinenin tescil işlemlerinin yapılabilmesine yönelik sunulması zorunlu olan makineye ait teknik belgenin (teknik belge yoksa (EK-2) Formunun), makineye ait teknik belgeye dayanak teşkil eden belgelerin (ilk alış faturası veya iş makinesi ithal edilmiş ise faturaya ek olarak gümrük giriş beyannamesi ve gümrük vergisinin ödendiğine dair makbuz) ve varsa açıklamaların idareye sunulmasının talep edildiği cevaben; iş makinesine ait tescil belgesinin aslı, satış faturası ve alış-satış sözleşmesinin daha önce sunulmuş olduğu, istenilen diğer belgelerin kendilerinde olmadığı, yazı içeriğindeki konulardan haberdar olunmadığı, makinenin 2015 model ruhsat bilgisi dâhilinde satın alındığı şeklinde açıklama yapıldığı,

6. İdarece alınan 30.05.2019 tarih ve E.24410 sayılı Bölge Müdürlüğü “OLUR”unda “…incelemeye konu “kendi yürür mıcır serici”nin üretici firma tarafından alınan bilgiler sonucu model(üretim) yılının 1999 olduğu, bu hususun mevcuttaki mevzuatlar çerçevesinde ve teknik olarak hiçbir şekilde değiştirilemeyeceği, Kadir Petrol Ürün. İnş.Taş. Haf. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin satın almış olduğu söz konusu makinenin önceki sahibinin Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti. olduğu, Kumsal Petrol Maden Taah. Tic .Ltd. Şti.nin bu makineye ait iş makinesi tescil belgesini almak için Ankara Ticaret Odası’na başvurduğu ve bu işlemin yapılması için gerekli olan araç sahiplilik belgesi kapsamında bilirkişi tespit raporu ve eki teknik belge hazırlatıldığı görülmüştür. Bu teknik belgede makinenin model yılı 2015 olarak yazılmıştır. Bu haliyle ATO iş makinesi tescil belgesine makinenin modelini 2015 olarak yazmıştır. Silsile işlem kapsamında, Kadir Petrol Ürün. İnş.Taş.Haf.Mad.San.ve Tic.Ltd.Şti.’nin bu makineyi Kumsal Petrol Maden Taah. Tic. Ltd. Şti.den satın alması ile birlikte Batman Ticaret ve Sanayi Odası’nca düzenlenen iş makinesi tescil belgesinde de model yılı 2015 olarak yazılmıştır.

Sonuç olarak; bir aracın mevcuttaki mevzuatlar çerçevesinde ve teknik olarak hiçbir şekilde model yılının değiştirilemeyeceği, basiretli bir tüccarın yaptığı her iş ve eylemden sorumluluğunun olduğu ve bu aracın 1999 model yılı olduğu, 2015 model olması-olabilmesine yönelik durumun veya çelişkinin anlaşılması için yapılan yazışmalar sonucunda; Kadir Petrol Ürün. İnş.Taş.Haf.Mad.San.ve Tic. Ltd. Şti.nin somut bir bilgi ve belge sunamamış olmasından dolayı, ihalenin idari şartnamesinin 7.5.5. maddesinde yer alan ve kendi malı olarak istenilen 2009 model veya üzeri bir adet “kendi yürür mıcır serici”nin modeline yönelik yapılan fiilin 4734 sayılı Kanunun 17’nci maddesinin (c) fıkrası kapsamında olduğu, gerçekleştiği dönemin ihalenin sözleşme imzalanmadan önceki dönemde olduğu, teklif edilen ihale bedelinin ortaklığı oluşturan tarafların taahhüt ve sorumluluğu altında olduğu, teklif edilen dosyasının hazırlanması ve sunulması her iki ortağa da aynı fiili işlediği, aynı kanunun Dördüncü Bölümü’nde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesi gereğince Kamu İhalelerinden yasaklanmaları işlemi gerektirdiği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 17’nci maddesinin (c) fıkrasına aykırı hareket ettiği anlaşılan Kadir Petrol Ürün.İnş.Taş.Haf.Mad.San.ve Tic.Ltd.Şti.+ Öz Demireller Harf. Nakl. Tic.ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı olan Kadir Petrol Ürün. İnş. Taş. Haf. Mad. San. Tic. Ltd. Şti. ile özel ortağı olan Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. San. Ltd. Şti. ve % 50’den fazla ortağı olan Taşkın Demirel’in 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17. maddesinin (c) bendinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunmaları sebebi ile aynı kanunun Dördüncü Bölümü’nde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesi gereğince Kamu İhalelerinden 1 (bir) yıl süre ile yasaklanmaları kararının verilmesi ayrıca; 4734 sayılı Kanunun 59. Maddesindeki hükmü gereğince, 17’ nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığı’na suç duyurusunda bulunulması…” hususlarına yer verildiği,

7. 30.05.2019 tarih ve E.24410 sayılı Bölge Müdürlüğü “OLUR” unun, 30.05.2019 tarihli ve 242517 sayılı yazı ile Karayolları Genel Müdürlüğü’ne sunulduğu, Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 12.07.2019 tarihli ve 305573 sayılı yazı ve yazı ekinde yer alan Hukuk Müşavirliği’nin 11.07.2019 tarihli ve 11551 sayılı görüş yazısı ile cevap verildiği,

Karayolları Genel Müdürlüğü yazısı ekinde yer alan Hukuk Müşavirliği’nin 11.07.2019 tarihli ve 42978213-FY-045.02-11551 sayılı görüş yazısında “Konu, mevzuat hükümleri, doktrin ve somut vakıalar çerçevesinde değerlendirildiğinde;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a)Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek

b)İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımını engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c)Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d)Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek.

e)11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır. ” hükmünü amir olduğu,

13.Bölge Müdürlüğünce Kadir Pet, Ürün. İnş. Taş. Haf. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özdemireller Hafr. Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ortaklarının 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinin (c) bendindeki fiil ve davranış sebebiyle yasaklanmaları gerektiği belirtilmiş ise de;

Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği tarafından hazırlanan ve yürütülen “İş Makinelerinin Tescili İle ilgili Esaslar”ın “Tescil belgesi düzenleme yetkisi” başlıklı 5’inci maddesinde “Kamu kuruluşlarına ait olan iş makinesi türünden araçların tescilleri ilgili kuruluşlarınca yapılır. Gerçek veya tüzel kişilere ait olan iş makinelerinden; tarım kesiminde kullanılanlar ziraat odalarınca, tarım kesiminde kullanılanların dışında kalan ve sanayi, bayındırlık ve diğer kesimlerde kullanılanların tescilleri, üyesi oldukları ticaret, sanayi veya ticaret ve sanayi odalarınca, tarım kesiminde kullanılanlar hariç olmak üzere il trafik komisyonlarından karar alınmak şartı ile motorsuz taşıtlardan gerekli görülenlerin tescilleri belediyelerce yapılır.” denildiği,

Dosya kapsamında Ankara Ticaret Odası mührünü ve yetkili imzasını taşıyan uİş Makinesi Tescil Belgesi” nin mevcut olduğu,

Resmi belgenin temel unsurlarının doktrinde, kamu görevlisi tarafından düzenlenmesi, görevi gereği düzenlenmesi ve öngörülmüşse usul ve şekil kurallarına uyulması şeklinde açıklandığı,

Resmi belgede sahteciliğin 5237 sayılı Türk Ceza Kanununda suç olarak sayıldığı, söz konusu maddede “(1) Bir resmi belgeyi sahte olarak düzenleyen, gerçek bir resmi belgeyi başkalarını aldatacak şekilde değiştiren veya sahte resmi belgeyi kullanan kişi, iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Görevi gereği düzenlemeye yetkili olduğu resmi bir belgeyi sahte olarak düzenleyen, gerçek bir belgeyi başkalarını aldatacak şekilde değiştiren, gerçeğe aykırı olarak belge düzenleyen veya sahte resmi belgeyi kullanan kamu görevlisi üç yıldan sekiz yıla kadar hapis cezası ite cezalandırılır,

Resmi belgenin, kanun hükmü gereği sahteliği sabit oluncaya kadar geçerli olan belge niteliğinde olması halinde, verilecek ceza yarısı oranında artırılır. ” hükümlerine yer verildiği,

5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu’nun 76’ncı maddesinde “Odalar; borsalar ve Birliğin organ üyeleri ile personeli, görevlerini yerine getirirken görevleriyle ilgili suç teşkil eden fiil ve hareketlerinden, bu kuruluşların paralarıyla para hükmündeki evrak, senet ve sair varlıkları ile muhasebe ve muamelata ilişkin her çeşit defter ve evrak ile ilgili olarak işledikleri suçlardan dolayı kamu görevlisi olarak cezalandırılırlar.” denildiği,

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 09/06/2015 tarihli ve E.2014/15-460, K.2015/198 sayılı kararında “.Söz konusu suç, maddenin birinci fıkrasında seçimlik hareketli bir suç olarak tanımlanmış olup, resmi belgenin sahte olarak düzenlenmesi, gerçek bir resmi belgenin başkaları aldatacak şekilde değiştirilmesi veya sahte resmi belgenin kullanılması durumunda suç oluşacaktır.

Maddenin ikinci fıkrasında, resmi belgede sahtecilik suçunun kamu görevlisi tarafından işlenmesi ayrı bir suç olarak tanımlanarak daha ağır bir yaptırıma bağlanmış, maddenin üçüncü fıkrasında ise, suçun konusunu oluşturan resmi belgenin, kanunun hükmü gereği sahteliği sabit oluncaya kadar geçerli olan bir belge niteliğinde olması halinde cezanın yarı oranında artırılması hüküm altına alınmıştır.

Sahtecilik suçlarının hukuki konusu kamunun güveni olup belgelerin gerçeğe aykırı olarak düzenlenmesi, gerçek bir belgeye eklemeler yapılması, tamamen veya kısmen değiştirilmesi eylemlerinin kamu güvenini sarstığı kabul edilerek yaptırıma bağlanmıştır.

Resmî belgenin sahte olarak düzenlenmesi ya da gerçek bir resmi belgenin değiştirilmesi eyleminin sahtecilik suçunu oluşturabilmesi için, düzenlenen ya da değiştirilen belgenin gerçek bir belge olduğu konusunda kişiyi yanıltıcı nitelikte olması gerekir. ... Sahteciliğin kişileri aldatacak nitelikte olup olmadığı ve beş duyuyla ilk bakışta anlaşılabilir olup olmadığı şüpheye yer vermeyecek şekilde saptanmalıdır.

Ceza Genel Kurulunun 14.10.2003 gün ve 232-250 saydı kararında, aldatma keyfiyetinin belgeden objektif olarak anlaşılması gerektiği, muhatabın hatasından, dikkatsizlik veya özensizliğinden kaynaklanan fiili iğfalin, aldatma yeteneğinin varlığım göstermeyeceği belirtilmiştir. Bu noktada sahteciliğe konu olan belgenin aldatma yeteneği olup olmadığının tartışılması ve belirlenmesi öncelikte yargılamayı yürüten mahkemeye ait olup, hâkim olayın çıkış, oluş ve akışım, düzenlenen belgelerle yapılan işlemleri göz Önüne atarak, sahteciliğin kolaylıkla anlaşılıp an/aşılamayacağını bizzat saptamalı ve sonucuna göre belgelerde aldatma yeteneği olup olmadığını takdir ve tespit etmelidir.

\

Görüldüğü gibi, mahkemece, suçun konusunu oluşturun belge aslı getirtilerek resmi belgede bulunması gereken başlık, sayı, tarih, imza, mühür gibi zorunlu öğelerin incelenmesi, nesnel olarak aldatma gücü olup olmadığının saptanması, duraksama halinde ise; mahkemeye yardımcı olma ve aydınlatma bakımından konusunda uzman bilirkişinin görüşüne başvurulmasında zorunluluk vardır.” denildiği,

Bu çerçevede ATO tarafından tescil edilen makine ile ilgili belgenin “sahte” olduğu tespit edilmediği sürece hukuken geçerli bir belge niteliğini haiz olduğu, tescil belgesinin ATO tarafından düzenlendiği ve İdaremizce yazılan yazıya cevaben teyit edildiği, bu durumda şirketin “sahte belge düzenleme veya kullanma” fiilinden söz edilemeyeceği, nihai karar Başkanlıklarında olmak üzere, bu aşamada 4734 sayılı Kanunun 17/c bendi uyarınca yasaklama kararı verilmesinin uygun olmayacağı,

…” değerlendirmelerinin yer aldığı,

8. 30.05.2019 tarih ve E.24410 sayılı Bölge Müdürlüğü “OLUR” unun iptal edilmesi yönünde 16.07.2019 tarih ve E.30828 sayılı “OLUR”un alındığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından ortaya konulan iddialara yönelik olarak, İdarece yapılan araştırmalar çerçevesinde, başvuruya konu kendi yürür mıcır sericinin ilk “iş makinesi tescil belgesi” nin Ankara Ticaret Odası tarafından düzenlendiğinin, Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına tescilinin ise Batman Ticaret ve Sanayi Odası tarafından yapıldığının ve “iş makinesi tescil belgesi” düzenlendiğinin anlaşıldığı, ilgili mevzuatları çerçevesinde ticaret odalarının bu hususta görevli ve yetkili olduğu, görevli ve yetkili makamlarca usul ve şekil kurallarına uygun olarak düzenlenen belgelerin sahteliği tespit edilene kadar geçerli kabul edilmesi gerektiği, bahse konu iş makinesi tescil belgesinin tescilinin her iki aşamada da görevli ve yetkili mercilerce yapıldığı, ne belgeyi düzenleyen resmi makamlar açısından ne de belgenin düzenlenmesine esas bilgi ve belgeler açısından bir mevzuata aykırılık ve belgenin sahteliğine yönelik bir tespitin yapılamadığı,

Bu durumda “iş makinesi tescil belgesi”nin sahteliğinden ve dolaysıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (c) bendinde belirtilen “Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.” fiilinin varlığından bahsetmenin mevcut şartlar altında mümkün olmadığı,

Ayrıca, başvuru konusu husus bakımından idarece yapılan araştırmanın kapsamlı ve yeterli olduğu, başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde ve ekinde İdarece yapılan araştırmalara ilave olarak araştırma yapılmasını gerektirecek somut ve resmi herhangi bir bilgi, belge sunulmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibi isteklinin Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı hakkında tesis edilmesi gerektiğini iddia ettiği yasaklama işlemi bakımından yapılan incelemede, başvuru sahibi tarafından ayrıca yasaklama işleminin tesis edilmesi gerektiği hususunun başvuru konusu yapıldığı tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesi kapsamında tesis edilen bir işlem olarak yasaklama kararının niteliği ve bu işlemin denetiminin Kanun’un 53’üncü maddesinde Kurum’un görev alanında sayılmadığı dikkate alındığında, başvuru sahibinin idarece cezai işlem uygulanmamasının mevzuata aykırı olduğu iddiası açısından Kurumun görev ve yetkisinin bulunmadığı, anılan karara karşı İdare Mahkemelerinde dava açılması gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin yasaklama işlemine yönelik iddiasının görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.