KİK Kararı: 2019/UM.IV-477

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/020
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 18.04.2019
Karar No : 2019/UM.IV-477
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Quenn Bilgisayar Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Ramazan ŞENOĞLU

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Edirne Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/26765 İhale Kayıt Numaralı “Kırtasiye ve Gıda Malzemeleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Edirne Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 03.04.2014 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kırtasiye ve Gıda Malzemeleri” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 24.04.2017 tarih ve 24308 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 13.03.2019 tarih ve 2019/MK-96 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1042-01 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihalede sözleşmeye davet edildikleri, vergi borcu nedeniyle geçici teminatlarının gelir kaydedildiği, ancak yasaklama işlemi yapılmadığı, söz konusu vergi borcunun ihale mevzuatı gereğince geçici teminatın gelir kaydedilmesini gerektirir nitelik ve nicelik taşımadığı dolayısıyla yapılan işlemin iptal edilmesi gerektiği, bu hususta idareye yaptıkları başvurunun reddedildiği, söz konusu karar hakkında idare Mahkemesinde iptal davası açtıkları iddialarına yer verilmiştir.

Yapılan incelemede Edirne İdare Mahkemesinin E:2017/559, K:2017/598 sayılı kararı ile bu karar ekinde yer alan bilgi ve belgelerden ;

Şikâyetçinin teminatın irad kaydı işlemine karşı 10.06.2014 tarihinde idareye başvuruda bulunduğu, bu durumda başvuru sahibinin, idarenin 25.06.2014 tarihli cevabının kendisine tebliğ edilmesini izleyen 10 (on) gün içinde doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekmekte ise de, şikâyete verilen cevap yazısında Anayasa’nın 40/2’nci maddesi gereğince idarece kişinin hangi süre içinde hangi mercilere başvurması gerektiğine dair bilgi verilmediği görüldüğünden, başvuru sahibince yapılan itirazen şikâyet başvurusunun süresinde yapıldığı kabul edilmiştir.

Ancak yapılan incelemede; 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı, başvuru dilekçesine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği ve Kuruma hitaben yazılı ve imzalı bir başvuru dilekçesinin bulunmadığı hususu tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi vekili tarafından giderilebilmesi için www.ihale.gov.tr internet adresi üzerinden yayınlandığı, ayrıca tebligat yapıldığı, başvuru bedelinin yatırılması gerekliliği dışındaki eksikliklerin giderildiği, ancak başvuru bedelinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikâyet süresi içinde ödenmediği anlaşılmış olup, 31.05.2017 tarihli ve 2017/UM.IV-1474 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddine” karar verilmiştir.

Davacı Quenn Bilgisayar Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 14. İdare Mahkemesinin 26.12.2017 tarihli ve E:2017/2813, K:2017/3683 sayılı kararında “davanın reddine” karar verilmesi üzerine başvuru sahibi tarafından yapılan temyiz başvurusu neticesinde Danıştay Onüçüncü Dairesinin 04.01.2019 tarihli ve E:2018/2317, K:2019/13 sayılı kararında “Dosyanın incelemesinden, davacı tarafından 12.500,00-TL tutarındaki geçici teminatının gelir kaydedilmesi üzerine yapılan itirazen şikâyet başvurusunun, 4734 sayılı Kanun’un 53. maddesinin (J) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyet yoluna başvuranlarca yatırılması zorunlu olan 7.415,00-TL başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı hususunun tespit edildiği, söz konusu eksikliğin davacı şirket tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr" internet adresi üzerinden yayınlandığı ve ayrıca tebligat yapıldığı, ancak başvuru bedelinin on günlük itirazen şikâyet süresi içinde ödenmediği gerekçesiyle şekil yönünden reddedildiği görülmüş; Dairemiz 26/10/2018 tarih ve E:2018/2317 sayılı ara kararı ile Sağlık Bakanlığından uyuşmazlığa konu ihalenin yaklaşık maliyetinin ne kadar olduğu, ihalenin kısmî teklife açık olup olmadığı, eğer kısmî teklife açık ise davacı üzerinde bırakılan kısmın yaklaşık maliyetinin ne kadar olduğu hususları sorulmuş, Edirne Valiliği II Sağlık Müdürlüğü tarafından verilen cevapta ihalenin yaklaşık maliyet toplamının 1.413.396,06-TL olduğu, ihalenin kısmi teklife açık olduğu, davacının üzerinde bırakılan kısmın yaklaşık maliyetinin tutarının ise 246.110,68-TL olduğu bildirilmiştir.

Bu itibarla, kısmi teklife açık ihalede davacının itirazen şikâyete konu ettiği kısmın yaklaşık maliyetinin tutarının 246.110,68-TL olduğu, yapılan güncelleme ile birlikte 2017 yılı İçin yaklaşık maliyeti 618.044-TL'ye kadar olan ihaleler için 3.707-TL başvuru ücreti belirlendiği görüldüğünden, itirazen şikâyet başvuru bedelinin belirlemesinde davacının itirazen şikâyete konu ettiği kısmın toplam yaklaşık maliyeti dikkate alınarak tutar belirlenmesi gerekirken, 7.415 TL tutarındaki başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığından bahisle davacının itirazen şikâyet başvurusunun şekil yönünden reddedilmesine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.” gerekçesiyle Ankara 14. İdare Mahkemesinin 26.12.2017 tarihli ve E:2017/2813, K:2017/3683 sayılı kararının bozulmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Söz konusu Mahkeme kararı üzerine Kurulca alınan 13.03.2019 tarih ve 2019/MK-96 sayılı Kurul kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 31.05.2017 tarihli ve 2017/UM.IV-1474 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda 3.707 TL tutarındaki başvuru bedelinin tebligatın yapıldığı tarihten itibaren itirazen şikâyet başvuru süresi olan on (10) gün içerisinde Kurum hesaplarına yatırılması gerektiği hususunun başvuru sahibine ve/veya vekiline yazılı olarak bildirilmesine ve başvuru bedeli eksikliğinin www.ihale.gov.tr adresinde başvuru süresinin sonuna kadar yayımlanmasına” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan Danıştay kararında belirtilen 3.707 TL tutarındaki başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmasını teminen söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr” internet adresinde 18.03.2019 tarihinde eksiklikler ilân edilmiş, ayrıca başvuru sahibi vekilinin dosyadaki adresine yazı yazılarak tebligat yapılmıştır. Buna karşın söz konusu eksikliklerin, tebligatın başvuru sahibi vekiline ulaştığı 21.03.2019 tarihini izleyen 10 gün içinde (01.04.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar) giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin 11’inci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.