KİK Kararı: 2019/UM.I-370

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/014
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 13.03.2019
Karar No : 2019/UM.I-370
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bayser Medikal Turizm İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/408086 İhale Kayıt Numaralı “18 Aylık 470 Kalem Toplu Tıbbi Sarf Malzemesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 09.10.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “18 Aylık 470 Kalem Toplu Tıbbi Sarf Malzemesi” ihalesine ilişkin olarak Bayser Medikal Turizm İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin 30.01.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.02.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.02.2019 tarih ve 7372 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.02.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/206 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 187’nci kısmına ilişkin 1’inci ihale komisyonu kararı ile ihalenin uhdelerine bırakıldığı, ihale komisyonu tarafından alınan karar üzerine ekonomik açıdan en avantajlı 2’nci teklif sahibinin idareye şikâyet başvurusu sonucu alınan düzeltici ihale komisyonu kararında, sunulan numunenin idareye eksik teslim edildiği tespiti ile ilgili kısmın Teknik Şartnamesi’nin 16’ncı maddesine uygun bulunmayarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak idareye sunulan numunenin tam ve eksiksiz olarak teslim edildiği, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

9. İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde “Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir. Özel imalat süreci gerektiren mal alımları hariç, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar içeren doküman istenilmesi durumunda katalog istenilmesi zorunludur. İsteklilerin cevap vermesi ve açıklamada bulunması istenen hususlara ilişkin sorulara teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda yer verilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 18 Aylık 470 Kalem Toplu Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

18 Aylık 470 Kalem Toplu Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer:

Dr.Ersin Arslan Eğitim Arş. Hast.,25 Aralık Dev. Hast.,Şehitkamil Dev. Hast.,Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hast.,Nizip Devlet Hast.,İslahiye Devlet Hast.,Oğuzeli

Devlet Hast.,Nurdağı Dev. Hast.,Araban Devlet Hast.,Şehitkamil ADSM,Şahinbey ADSM,112 Acil Sağlık Hizmetleri,Halk Sağlığı Hizmetleri,5.Zırhlı Tugay Kmt. Şehitkamil Dev. Hast., Perilikaya Devlet Hastanesi (Abdulkadir Yüksel Devlet Hast.)” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.6.

a)-İhalede adı geçen tüm kalemler için teknik şartnamede belirtilen adet ve özelliklerde numune teslim edilecek olup adet belirtilmeyen kalemler için en az 1' er adet (Litre, Kg., Kutu, Test, Paket v.s.) numune verilecektir. Numuneler ihale tarih ve saatine kadar numune teslim tutanağı ile birlikte imza karşılığında satınalma servisine teslim edilecektir. İstekliler istenilen numunelerin her birini malzeme adı, ihale sıra numarası ve firma adı etiketlenmiş olarak bir liste halinde firma yetkilileri tarafından veya posta, kargo vb. yollarla teslim edeceklerdir.

b)-Belirtilen süre içerisinde numune göndermeyen firmaların numune ile ilgili teklifleri değerlendirilmeye alınmayacaktır. İsteklilerce teslim edilen numunelerin, ihale komisyonu teknik üyelerince teknik şartnamelerin tüm maddelerine göre değerlendirilmesi yapılacak olup, değerlendirme sonrası teknik şartnameye uygun olmadığı tespit edilen ürün/ürünler değerlendirme dışı bırakılacaktır.

c)-Sözleşme imzalanan kalemlere ait numuneler sözleşme süresi sona erene kadar şahit numune olarak idarede kalacak olup, bu kalemler sözleşme bitim tarihinden itibaren 1 ay içerisinde, diğer isteklilere ait teslim edilen numuneler ise sözleşme imzalanmasına müteakip 15 iş günü içerisinde geri teslim alınacak olup, alınmayan numuneler için idaremizin sorumluluğu olmayacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 470 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İsteklilerin teklifleri kalem bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir iş kalemi için ekte sunulan ihtiyaç listesinde yer alan iş kaleminden biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir. İsteklilerle, üzerilerinde kalan kısım/kalemlerin her biri için ayrı ayrı ve birden fazla kalem içinde toplu olarak sözleşme imzalanması mümkün olabilecektir.” düzenlemesi,

“Flowmetre Suyu Adaptörlü” isimli 187’nci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 16’ncı maddesinde “Her steril su ile beraber merkezi sisteme bağlamak için line ve O2 maskesi olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale komisyonu tarafından ihalenin 187’nci kısmına ilişkin alınan ilk kararda ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak Bayser Medikal Turizm İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiği, ekonomik olarak en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ASZ Kimya Tıbbi Sağlık Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiği tespit edilmiştir.

Bayser Medikal Turizm İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. ile ASZ Kimya Tıbbi Sağlık Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından idareye 1’er adet numune teslim edildiği, her iki istekli tarafından sunulan numunelerin ilk ihale komisyonu kararı alınmadan önce numunelerin Teknik Şartname’de yer alan kriterleri sağladığı hususunda kontrollerin yapılıp yapılmadığına ilişkin ihale işlem dosyası kapsamında bir tutanağın veya buna benzer bir belgenin yer almadığı tespit edilmiştir.

Ancak ihale komisyonu tarafından düzenlenen “İsteklilerce Teklif Edilen Fiyatlar” tablosunda teklif değerlendirmesine ilişkin sütunların yer aldığı, son sütunda ise “numune değerlendirmesi sonucu” başlığının bulunduğu, söz konusu tablodan 187’nci kısmına ilişkin Bayser Medikal Turizm İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan numunenin uygun kabul edildiği görülmektedir.

Ekonomik olarak en avantajlı ikinci teklif sahibi ASZ Kimya Tıbbi Sağlık Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ilk komisyon kararına ilişkin idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından düzenlenen tutanakta “İl sağlık müdürlüğüne bağlı sağlık tesislerinin ihtiyacı için 09.10.2018 tarihinde yapılan 470 kalem toplu tıbbi sarf malzemesi alımı ihalesi sonucunda 187. Sıra numaralı Kalem olan adaptörlü flowmetre suyu numuneleri 02.01.2019 tarihinde tarafımıza iletildi.

İki adet olan numunelerden her ikisi de ambalajında ve ambalajı açılmamıştı, tarafımızca açılan ambalajlar da her ikisinde de 500 ml su ile adaptörlü flowmetre bulunurken, ASZ medikal şirketi tarafından verilen numunenin içinde merkezi sisteme bağlamak için line ve oksijen maskesi varken Bayser medikal şirketi tarafından verilen numunede olmadığı tespit edilmiştir.

Her iki numune de hastalarda tarafımızca kullanılmış ve her ikisinde de herhangi bir sorunla karşılaşılmamış, sonrasında da kullanılan numuneler tıbbi atık olarak değerlendirilmiş ve prosedür gereği tıbbi atık kovasına atılmıştır.

İş bu tutanak tarafımızca tutulmuş ve imza altına alınmıştır.” ifadelerine yer verilerek biri ihale komisyonu üyesi 3 sağlık görevlisi tarafından imzalanmıştır.

İhale komisyonu tarafından alınan düzeltici kararda, Bayser Medikal Turizm İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. tarafından 187’nci kısma ilişkin sunulan numunenin Teknik Şartname’nin 16’ncı maddesine uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin ASZ Kimya Tıbbi Sağlık Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı tespit edilmiştir.

İstekli tarafından sunulan numunelere ilişkin teslim tutanağında ayrıntıya yer verilmediğinden söz konusu ürünün ne şekilde idareye teslim edildiği hususunun açıklığa kavuşturulmasına imkân bulunmadığı, ihale komisyonunun ilk kararında numune değerlendirmesi sonucunun uygun olarak belirtilmiş olması karşısında sunulan numunenin eksik olduğu yönünde sonuca ulaşılamayacağı,

Numune değerlendirmesine ilişkin üzerinde tarih bilgisi bulunmayan ve ihaleye katılan istekliler huzurunda olmaksızın düzenlenen tutanakta, sadece biri komisyon üyesi olan üç sağlık görevlisinin imzasının yer aldığı, bu tutanakta başvuru sahibi tarafından sunulan numune içeriğinde Teknik Şartname’nin 16’ncı maddesi gereği bulunması gereken malzemelerin (line ve oksijen maskesi) bulunmadığı ifadesinin yer aldığı, buna rağmen ilk ihale komisyonu kararı ile numune değerlendirmesinin uygun olarak belirtildiği ve ihalenin başvuru sahibi istekli üzerinde bırakıldığı,

İdareye şikâyet başvurusu üzerine bu sefer sunulan numunelerin eksik (line ve oksijen maskesi) olduğu ifade edilerek başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Tüm süreç birlikte değerlendirildiğinde başvuru sahibinin teklifinin geçerli olup olmayacağı hususunda temel belirleyici unsurun sunulan numune olduğu, bu numunenin ne şekilde sunulmuş olduğunun tespitine imkân bulunmadığı, yeniden numune istenemeyeceği, ihale komisyonunun aynı istekli bakımından ve aynı numune üzerinden yapılan değerlendirmede iki farklı sonuca ulaşması, bir başka anlatımla idarece ilk numune değerlendirmesinde numunenin eksiksiz olduğu kabulü ile değerlendirme yapıldığı, ikinci numune değerlendirmesinde ise numunenin parçalarının eksik olduğu tespitinin yapıldığı, dolayısıyla ulaşılacak sonuç bakımından herhangi bir farklılık oluşması imkânı bulunmayan konuda iki farklı yönde karar verilmesi nedeniyle ihalelerde idarelerce gözetilmesi gereken “güvenilirlik” ilkesinin tam olarak tesis edilemediği dikkate alındığında ihalenin şikâyete konu 187’nci kısmının iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının iki numaralı bendinde itirazen şikâyet başvuru bedellerine ilişkin olarak “2) Yaklaşık maliyeti beş yüz bin Türk Lirasına (Dokuzyüzelliüçbinyediyüzyirmisekiz Türk Lirasına)* kadar olan ihalelerde üç bin Türk Lirası (Beşbinyediyüzondokuz Türk Lirası), beş yüz bin Türk Lirasından (Dokuzyüzelliüçbinyediyüzyirmisekiz Türk Lirasından) iki milyon Türk Lirasına (Üçmilyonsekizyüzondörtbindokuzyüzyirmiiki Türk Lirasına)* kadar olanlarda altı bin Türk Lirası (Onbirbindörtyüzkırkiki Türk Lirası), iki milyon Türk Lirasından (Üçmilyonsekizyüzondörtbindokuzyüzyirmiiki Türk Lirasından) on beş milyon Türk Lirasına (Yirmisekizmilyonaltıyüzonbirbindokuzyüzondokuz Türk Lirasına)* kadar olanlarda dokuz bin Türk Lirası (Onyedibinyüzaltmışüç Türk Lirası), on beş milyon Türk Lirası (Yirmisekizmilyonaltıyüzonbirbindokuzyüzondokuz Türk Lirası) ve üzerinde olanlarda on iki bin Türk Lirası (Yirmiikibinsekizyüzseksenyedi Türk Lirası)* tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedeli.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında “(6) Başvuru bedelinin beşinci fıkra çerçevesinde tespit edilemediği hallerde, başvuru bedeli 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendinde işin mal veya hizmet alımı ya da yapım işi olmasına göre belirlenen en yüksek tutar üzerinden yatırılır ve itirazen şikayet incelemesi sırasında yaklaşık maliyete göre fazla ödendiği anlaşılan tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir. Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi isteklinin iddiasının ihalenin Flowmetre Suyu Adaptörlü isimli 187’nci kısmına ilişkin olduğu ve söz konusu kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarı dikkate alındığında 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi ve Tebliğ açıklaması gereğince itirazen şikâyet bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 5.719,00 TL olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibince itirazen şikâyet başvuru bedeli olarak yatırılan 22.887,00 TL’nin fazladan yatırılan 17.168,00 TL’lik kısmının başvuru sahibinin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 187’nci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 187’nci kısmının iptaline,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.