KİK Kararı: 2019/UM.I-16

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/001
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 03.01.2019
Karar No : 2019/UM.I-16
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Promedis Medikal Çözümler Servis ve San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Düzce Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/520939 İhale Kayıt Numaralı “14 (Ondört) Grup Tıbbi Cihaz ve 1 (Bir) Grup Refakatçı Koltuğu Malzeme Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Düzce Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 20.11.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “14 (Ondört) Grup Tıbbi Cihaz ve 1 (Bir) Grup Refakatçı Koltuğu Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Promedis Medikal Çözümler Servis ve San. Tic. A.Ş.’nin 07.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.11.2018 tarih ve 56579 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.11.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1709 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihalenin “Üst Düzey Renkli Doppler Ultrasonografi Cihazı” isimli 11’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin “Sistemde yüksek rezolüsyonlu HD zoom özelliği bulunmalıdır.” şeklindeki 6’ncı maddesinin “Sistemde yüksek rezolüsyonlu HD zoom veya akustik zoom veya yüksek rezolüsyonlu özelliği bulunmalıdır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, aksi takdirde HD zoom özelliğinin General Elektrik isimli firmayı işaret eder nitelikte olduğu ve rekabeti engellediği,

Teknik Şartname’nin “Sistemin ‘cineloop‘ hafızası B mod için en az 512 MB veya 4000 çerçeve B Mod görüntü, en az 32 MB Doppler bilgisi ve M Mod için cine hafızası olmalıdır. Bu hafızada görüntü seçilecek, istenirse playback yapılacaktır. Hard diskte istenildiğinde kayıt edilebilir olacaktır.” şeklindeki 7’nci maddesinin “Sistemin ‘cineloop‘ hafızası B mod için en az 512 MB veya 4000 çerçeve B Mod görüntü hafızası olmalıdır. Bu hafızada görüntü seçilecek, istenirse playback yapılacaktır. Hard diskte istenildiğinde kayıt edilebilir olacaktır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, düzenlemenin çok fazla detay belirtilerek diğer firmaların iştirakini önlemeye yönelik olduğu,

Teknik Şartname’nin “Cihazlarla birlikte temel özellikleri aşağıda belirtilen 3 (üç) adet prob verilecektir. Cihaza takılabilen tüm probların teknik özellikleri ayrıntılı olarak belirtilecektir.

a. 1 adet 2 – 7 MHz frekans band aralığında çalışan Dört Boyutlu çalışma özelliğine sahip volumetrik konveks prob

b. 1 adet 5 – 9 MHz frekans band aralığında çalışan Dört Boyutlu çalışma özelliğine sahip volumetrik endokaviter prob

c. 1 adet 4 – 8 MHz frekans band aralığında çalışan obstetrik incelemeler için Konveks prob” şeklindeki 14’üncü maddesinin,

“Cihazlarla birlikte temel özellikleri aşağıda belirtilen 3 (üç) adet prob verilecektir. Cihaza takılabilen tüm probların teknik özellikleri ayrıntılı olarak belirtilecektir.

a. 1 adet 2 – 7 MHz frekans band aralığında çalışan Dört Boyutlu çalışma özelliğine sahip matrix array veya S-Vue teknoloji volumetrik konveks prop

b. 1 adet 5 – 9 MHz frekans band aralığında çalışan Dört Boyutlu çalışma özelliğine sahip volumetrik endokaviter prob

c. 1 adet 4 – 7 MHz frekans band aralığında çalışan obstetrik incelemeler için Konveks prob” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, matrix array teknolojisine karşılık Samsung firmasındaki muadil isminin S-Vue olduğu, ayrıca c bendinde yer alan 1 MHz’lik frekans farkının cihaz teknolojisi ile alakalı olmadığı ve görüntü kalitesini etkilemediği, bu seviyedeki cihazların tüm proplarının Multifrekans ve Geniş Bant teknolojisine sahip olduğu,

Teknik Şartname’nin “Sistem monitörü yüksek çözünürlüklü ve en az 23 inch boyutunda LCD ve/veya LED özellikli olacaktır. Ayrıca kullanım kolaylığı için menu ve ayarlamaların kontrolünün yapılacağı en az 12 inch boyutunda dokunmatik ekranı olacaktır.” şeklindeki 18’inci maddesinin “Sistem monitörü yüksek çözünürlüklü ve en az 23 inch boyutunda LCD ve/veya LED özellikli olacaktır. Ayrıca kullanım kolaylığı için menu ve ayarlamaların kontrolünün yapılacağı en az 10 inch boyutunda dokunmatik ekranı olacaktır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, 12 inch’lik dokunmatik kontrol ekranının sadece General Elektrik firmasının kumanda ekranında yer aldığı, diğer firmaların dokunmatik ekranının 10.1 inch olduğu, bu ekranın cihazın teknolojisiyle veya görüntü kalitesiyle bir alakası olmadığı,

Teknik Şartname’nin “Sistemde 4D görüntülemede tek tuş ile eş zamanlı otomatik optimizasyon sağlayan ve tarama sırasında referans görüntünün yeri değiştirilse bile optimizasyon için gereken düzeltmeyi otomatik olarak yapan özellik bulunmalıdır.” şeklindeki 24’üncü maddesinin “Sistemde 4D görüntülemede tek tuş ile eş zamanlı otomatik optimizasyon sağlayan ve tarama sırasında referans görüntünün yeri değiştirilse bile optimizasyon için gereken düzeltmeyi otomatik olarak yapan özellik veya 4D görüntülemede kontrast rezolüsyonu arttırırken gürültü artefaktını azaltarak daha iyi ve yüksek rezolüsyonlu görüntü elde etmeyi sağlayan özellik (HDVI) bulunmalıdır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, düzenlemenin çok spesifik bir özellik olduğu, her firmada tanımın farklı yapıldığı, böylelikle söz konusu düzenlemenin General Elektrik firmasını işaret ettiği,

Teknik Şartname’nin “Teklif edilen sistemde istenildiğinde 3D (üç boyut) çalışma ve Real Time 4D (3 boyut + zaman) çalışma yapılabilmesi için volumetrik çerçeve hızı problar ile en az 45 frame/sn’ye kadar çıkabilen çok gelişmiş bir yazılım ve donanım bulunacaktır.” şeklindeki 26’ncı maddesinin “Teklif edilen sistemde istenildiğinde 3D (üç boyut) çalışma ve Real Time 4D (3 boyut + zaman) çalışma yapılabilmesi için volumetrik çerçeve hızı problar ile en az 40 frame/sn’ye kadar çıkabilen çok gelişmiş bir yazılım ve donanım bulunacaktır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, General Elektrik firması dışındaki tüm markalarda çerçeve hızının 40 frame/sn ve altında olduğu, ayrıca insan gözünün 25 frame/sn üzerindeki çerçeve hızını algılayamadığı, böylece düzenlemenin General Elektrik firmasını işaret ettiği,

Teknik Şartname’nin “Sistemin PW örnekleme aralığı 1 – 15 mm arasında olmalı ve açı düzeltmesi (angle correction) ± 85 derece arasında yapılmalıdır.” şeklindeki 35’inci maddesinin “Sistemin PW örnekleme aralığı 1 – 15 mm arasında olmalı ve açı düzeltmesi (angle correction) ± 70 derece arasında yapılmalıdır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, açı düzeltmesinin Doppler Kanununa göre ± 60 gerece olmasının yeterli olduğu, bu düzenlemenin diğer firmaların katılımını engelleyici nitelikte olup General Elektrik firmasını işaret ettiği,

Teknik Şartname’nin “Sistemde eş zamanlı veya durağan multiplaner görüntüler üzerinde, herhangi bir plandan (X, Y, Z düzlemleri) line, trace, polyline, curve seçenekleri ile koronel/sagital ve aksial kesitte gelişmiş inceleme ve gerektiğinde her plandaki kesitlerde belli bir dilimde taramayı sağlayan volume kontrast görüntüleme-VCI omniview veya Oblique View vb. özelliği bulunmalıdır.” şeklindeki 36’ncı maddesinin “Sistemde eş zamanlı veya durağan multiplaner görüntüler üzerinde, herhangi bir plandan (X, Y, Z düzlemleri) line, trace, polyline, curve veya static line, dynamic line, contour, multi seçenekleri ile koronel/sagital ve aksial kesitte gelişmiş inceleme ve gerektiğinde her plandaki kesitlerde belli bir dilimde taramayı sağlayan volume kontrast görüntüleme-VCI omniview veya Oblique View vb. özelliği bulunmalıdır.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, söz konusu maddede tek firmayı işaret eden spesifik iki farklı özelliğin istendiği, idare “vb.”, “veya” ile bağlanması gereken yerlerden birini yapmış olduğu, ancak diğerinde sadece bir firmayı işaret eden özelliğe “vb.”, “veya” bağlaçlarının eklenmediği,

Teknik Şartname’nin “Kullanıcılar görüntüleri DICOM, Jpeg, Mpeg formatında export (dışa aktarım) ve/veya import (içe aktarım) edebilmelidir.” şeklindeki 37.7’nci maddesinin “Kullanıcılar görüntüleri DICOM, Jpeg, Mpeg formatında export (dışa aktarım) ve/veya import (içe aktarım) edebilmelidir veya 3D ultrason hacim datalarının görüntülenip analiz edileceği aynı zamanda üzerinde değişiklik ve ölçüm yapılabileceği bir bilgisayar yazılım programı bilgisayarı ile beraber verilmelidir.” şeklinde düzeltilmesi gerektiği, söz konusu düzenlemenin General Elektrik firmasının “Viewpoint” isimli yazılımının özelliklerini tarif ettiği, böylece düzenlemenin tek markayı işaret ettiği ve rekabeti engellediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “a) Adı: 14 (Ondört)Kalem Tıbbi Cihaz Ve Refakatçı Koltuğu

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

14 (Ondört) Grup Tıbbi Cihaz Ve 1 (Bir) Grup Refakatçı Koltuğu Malzeme Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Düzce Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu ihalenin “Üst Düzey Renkli Doppler Ultrasonografi Cihazı” isimli 11’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin “Zorunlu Teknik Özellikler” başlıklı A maddesinin itirazen şikâyete konu ilgili maddelerinde “6. Sistemde yüksek rezolüsyonlu HD zoom özelliği bulunmalıdır.

7. Sistemin ‘cineloop‘ hafızası B mod için en az 512 MB veya 4000 çerçeve B Mod görüntü, en az 32 MB Doppler bilgisi ve M Mod için cine hafızası olmalıdır. Bu hafızada görüntü seçilecek, istenirse playback yapılacaktır. Hard diskte istenildiğinde kayıt edilebilir olacaktır.

…

14. Cihazlarla birlikte temel özellikleri aşağıda belirtilen 3 (üç) adet prob verilecektir. Cihaza takılabilen tüm probların teknik özellikleri ayrıntılı olarak belirtilecektir.

a. 1 adet 2 – 7 MHz frekans band aralığında çalışan Dört Boyutlu çalışma özelliğine sahip volumetrik konveks prob

b. 1 adet 5 – 9 MHz frekans band aralığında çalışan Dört Boyutlu çalışma özelliğine sahip volumetrik endokaviter prob

c. 1 adet 4 – 8 MHz frekans band aralığında çalışan obstetrik incelemeler için Konveks prob

…

18. Sistem monitörü yüksek çözünürlüklü ve en az 23 inch boyutunda LCD ve/veya LED özellikli olacaktır. Ayrıca kullanım kolaylığı için menu ve ayarlamaların kontrolünün yapılacağı en az 12 inch boyutunda dokunmatik ekranı olacaktır.

…

24. Sistemde 4D görüntülemede tek tuş ile eş zamanlı otomatik optimizasyon sağlayan ve tarama sırasında referans görüntünün yeri değiştirilse bile optimizasyon için gereken düzeltmeyi otomatik olarak yapan özellik bulunmalıdır.

…

26. Teklif edilen sistemde istenildiğinde 3D (üç boyut) çalışma ve Real Time 4D (3 boyut + zaman) çalışma yapılabilmesi için volumetrik çerçeve hızı problar ile en az 45 frame/sn’ye kadar çıkabilen çok gelişmiş bir yazılım ve donanım bulunacaktır.

…

35. Sistemin PW örnekleme aralığı 1 – 15 mm arasında olmalı ve açı düzeltmesi (angle correction) ± 85 derece arasında yapılmalıdır.

36. Sistemde eş zamanlı veya durağan multiplaner görüntüler üzerinde, herhangi bir plandan (X, Y, Z düzlemleri) line, trace, polyline, curve seçenekleri ile koronel/sagital ve aksial kesitte gelişmiş inceleme ve gerektiğinde her plandaki kesitlerde belli bir dilimde taramayı sağlayan volume kontrast görüntüleme-VCI omniview veya Oblique View vb. özelliği bulunmalıdır.

…

37.7. Kullanıcılar görüntüleri DICOM, Jpeg, Mpeg formatında export (dışa aktarım) ve/veya import (içe aktarım) edebilmelidir.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıdaki mevzuat hükümleri çerçevesinde Teknik Şartname’de düzenlenen kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliği sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilmemesi gerektiği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmemesi gerektiği hüküm altına alınmıştır. Bununla birlikte, ihtiyacın karşılanması için ürünün teknolojik özelliklerinin belirlenmesi hususunda idarenin takdir yetkisi de bulunmaktadır. Dolayısıyla, malın nitelikleri dikkate alınarak Teknik Şartname’de hangi kriterlerin istenip istenilmeyeceğinin idarenin takdirinde olduğu, ancak teknik kriterlerin ve özelliklerin belirlenmesinde yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun hareket edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 7’nci maddesine ilişkin çok fazla detay belirtilerek diğer firmaların katılımının engellendiği ve Teknik Şartname’nin 14’üncü maddesine yönelik düzenlemede yer alan martrix array teklonojisine muadil Samsung markasındaki S-Vue özelliğinin eklenmesi gerektiği, ayrıca 1Mhz frekans farkının cihaz teknolojisi ile alakalı olmadığı ve görüntü kalitesini etkilemediği iddialarına ilişkin yapılan inceleme sonucunda, ihtiyacın karşılaması için ürünün teknolojik özelliklerinin belirlenmesi hususunda idarenin takdir yetkisinin bulunduğu, dolayısıyla malın nitelikleri dikkate alınarak Teknik Şartname’de hangi kriterlerin istenip istenilmeyeceğinin idarenin takdirinde olduğu görüldüğünden başvuru sahibi isteklinin ilgili Teknik Şartname maddelerine ilişkin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin diğer iddialarına ilişkin Kurum yazısı ile akademik bir kuruluştan 10.12.2018 tarihinde teknik görüş istenilmiş olup, 31.12.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan teknik görüş cevap yazısında “Şikayetçi Firma, ihale ilanının teknik şartnamesinin “Üst Düzey Renkli Doppler Ultrasonografi Cihazı” başlıklı 11’inci kısma ilişkin “Zorunlu Teknik Özellikler” başlığı altında yer alan 6, 18, 24, 26, 35, 36, 37.7 no’lu maddelerinin belli bir marka ürününe yönelik hazırlandığını ve ilgili düzenlemelerin ihaleye katılımı engellediği iddia edilmektedir. Bu kapsamda maddeleri tek tek ele almak gerekirse:

Madde 6: Şikayetçi firma bu maddede yer alan “Sistemde yüksek rezolüsyonlu HD zoom özelliği bulunmalıdır” ibaresinin “Sistemde yüksek rezolüsyonlu HD zoom veya akustik zoom veya yüksek rezolüsyonlu zoom özelliği bulunmalıdır” şeklinde değiştirilmesini talep etmektedir. “HD” şikayetçi firmanın işaret ettiği firmanın kataloğunda yer almaktadır.” “HD” özelliği zorunlu özellik olarak verilmemelidir. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 6. maddesine yapmış olduğu itirazı yerindedir.

Madde 18: Bu maddede yer alan ekran boyutunun 12 inch büyüklükte olması şikayetçi firmanın belirttiği marka cihazın bir özelliğidir. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 18. maddesine yapmış olduğu itirazı yerindedir.

Madde 24: Bu maddede yer alan ifade belirli bir markayı işaret etmemektedir. Bu maddede verilen sistem özelliği tüm markalarda geçerli olan bir özelliktir. Şikayetçi firma bu maddeye ek yapma talebiyle itirazda bulunmuştur. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 24. Maddesine yapmış olduğu itiraz yerinde değildir.

Madde 26: Bu maddede yer alan “volumetrik çerçeve hızı problar ile en az 45 frame/sn’ye kadar çıkabilen çok gelişmiş ve bir yazılım ve donanım bulunacaktır” ifadesi şikayetçi firmanın belirttiği markanın bir özelliğidir. Şikayetçi firmanın önermiş olduğu “volumetrik çerçeve hızı problar ile en az 40 frame/sn’ye kadar çıkabilen çok gelişmiş ve bir yazılım ve donanım bulunacaktır” ifadesi ihaleye daha fazla sayıda firmanın katılımını sağlayabilir. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 26. maddesine yapmış olduğu itirazı yerindedir.

Madde 35: Bu maddede yer alan özellik şikayetçi firmanın önermiş olduğundan daha üstündür. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 35. maddesine yapmış olduğu itirazı yerinde değildir.

Madde 36: Bu maddede “VCI omniview veya Oblique View vb” ifadesi ihaleye birden çok marka ile katılabileceğini göstermektedir. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 36. maddesine yapmış olduğu itirazı yerinde değildir.

Madde 37.7: Bu maddede yer alan “Kullanıcılar görüntüleri DICOM, Jpeg, Mpeg formatında export (dışa aktarım) ve/veya import (içe aktarım) edebilmelidir.” İfadesi zorunlu gereklilikleri karşılamak üzere yazılmıştır. Bu özellikler Viewpoint yazılım programının içerisinde yer almaktadır. Ancak ekte de görülebileceği üzere bu yazılım programın özellikleri oldukça fazladır. (Yaklaşık 16 sayfa program özelliği.). Bu yazılım ile ortak özelliklere sahip birden fazla yazılım programı bulunmaktadır. Bu sebeple şikayetçi firmanın teknik şartnamenin 37.7. maddesine yapmış olduğu itirazı yerinde değildir.

Bu değerlendirmeden de anlaşılacağı üzere şikayetçi firmanın itiraz ettiği maddelerden 3 tanesi hakkındaki itirazı yerinde, 4 madde için yaptığı itiraz ise yerinde değildir. Kanaatim yukarıda belirtmiş olduğum 3 maddenin belirli bir marka ürünü işaret ettiği yönündedir.” tespit ve değerlendirmelere yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin akademik kuruluşun vermiş olduğu teknik görüş cevap yazısı çerçevesince itirazen şikâyete konu 24’üncü, 35’inci, 36’ncı ve 37.7’nci maddelerinin General Elektrik marka ürünü işaret eder nitelikte olmadığı, 6’ncı, 18’inci ve 26’ncı maddelerinin General Elektrik marka ürünü işaret eder nitelikte olduğunun belirtildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının iki numaralı bendinde itirazen şikâyet başvuru bedellerine ilişkin olarak “2) Yaklaşık maliyeti beş yüz bin Türk Lirasına (Yediyüzonüçbinaltıyüzellibeş Türk Lirasına)* kadar olan ihalelerde üç bin Türk Lirası (Dörtbinikiyüzseksen Türk Lirası), beş yüz bin Türk Lirasından (Yediyüzonüçbinaltıyüzellibeş Türk Lirasından) iki milyon Türk Lirasına (İkimilyonsekizyüzellidörtbinaltıyüzyirmialtı Türk Lirasına)* kadar olanlarda altı bin Türk Lirası (Sekizbinbeşyüzaltmışiki Türk Lirası), iki milyon Türk Lirasından (İkimilyonsekizyüzellidörtbinaltıyüzyirmialtı Türk Lirasından) on beş milyon Türk Lirasına (Yirmibirmilyondörtyüzdokuzbinaltıyüzdoksanyedi Türk Lirasına)* kadar olanlarda dokuz bin Türk Lirası (Onikibinsekizyüzkırküç Türk Lirası), on beş milyon Türk Lirası (Yirmibirmilyondörtyüzdokuzbinaltıyüzdoksanyedi Türk Lirası) ve üzerinde olanlarda on iki bin Türk Lirası (Onyedibinyüzyirmialtı Türk Lirası)* tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedeli.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında “(6) Başvuru bedelinin beşinci fıkra çerçevesinde tespit edilemediği hallerde, başvuru bedeli 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendinde işin mal veya hizmet alımı ya da yapım işi olmasına göre belirlenen en yüksek tutar üzerinden yatırılır ve itirazen şikayet incelemesi sırasında yaklaşık maliyete göre fazla ödendiği anlaşılan tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir. Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi isteklinin iddiasının ihalenin Üst Düzey Renkli Doppler Ultrasonografi Cihazı isimli 11’inci kısmına ilişkin olduğu ve söz konusu kısma ilişkin yaklaşık maliyet tutarı dikkate alındığında 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi ve Tebliğ açıklaması gereğince itirazen şikâyet bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 4.280,00 TL olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibince itirazen şikâyet başvuru bedeli olarak yatırılan 12.843,00 TL’nin fazladan yatırılan 8.563,00 TL’lik kısmının başvuru sahibinin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 11’inci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 11’inci kısmının iptaline,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.