KİK Kararı: 2019/UH.IV-1528 (28 Kasım 2019)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/052
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 28.11.2019
Karar No : 2019/UH.IV-1528
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Halil ÇALIK / Assos İnşaat,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şırnak İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/419254 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hizmet Alımı (İl Sağlık Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şırnak İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 18.11.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hizmet Alımı (İl Sağlık Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri)” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 21.11.2019 tarih ve 49584 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1474 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’nci maddesinde yer alan hak ediş ödemelerine ilişkin açıklamaların Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde yer alan düzenlemeye aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 7.1.(h) bendinde yer alan düzenlemede isteklilerin teklifleri kapsamında İşletme Kayıt Belgesi’nin sunulmasının yeterli görüldüğü, ancak söz konusu belgenin gıda üretimi yapan işletmelere yönelik olması gerektiğine yönelik bir açıklama yapılmadığı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

3. İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde belirtilen benzer iş tanımının ihaleye katılımı ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,

4. İdari Şartname’nin 25.3.1’nci maddesinde yer alan “…Çalıştırılacak işçilerin yemeği hastane mutfağından firma tarafından bedelsiz olarak karşılanacaktır.” şeklindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

5. İdari Şartname’nin 25.3.1’nci maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde personel bilgilerine ve personelin çalışma yapacağı ulusal bayram ve genel tatil gün sayılarına yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

6. Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesindeki ifadelere yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde kesin teminat mektubunun süresine ilişkin bilgi verilmemesinin Tip Sözleşme Tasarısı’nın 18 nolu dipnotuna ve emsal Danıştay kararına aykırı olduğu,

8. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde belirtilen kıyafet giderleri, Teknik Şartname’de yer alan temizlik malzemesi giderleri ve iş sağlığı ve güvenliği giderleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının sağlıklı teklif fiyatı verilmesini engelleyici nitelikte olduğu,

9. Teknik Şartname’de personelin çalışma yapacağı ulusal bayram ve genel tatil gün sayılarına yer verildiği, ancak ulusal bayram ve genel tatil gününün son gününün Cuma gününe rastlaması halinde ertesi gün de tatil günü olduğu durumda çalışacak personele bir buçuk kat fazla ödeme yapılacağı ve yüklenicinin birim fiyatta belirlenenden daha fazla maliyet yükleneceği, bu durumun sağlıklı teklif fiyatı verilmesini engelleyici nitelikte olduğu,

10. Teknik Şartname’nin 12.5.4’üncü maddesinin sonunda yer alan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

11. İdarece taraflarına gönderilen cevap yazısının şekil şartlarına uygun olmadığı, cevap yazısının sonunda bulunması zorunlu olan itirazen şikâyet başvuru süresine ilişkin açıklamaya yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

12. Başvuruya konu ihalede sınır değerin altında teklif sunan isteklilerin ya aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı ya da aşırı düşük teklif açıklamalarının değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin sınır değerin üzerinde teklif veren ve aynı zamanda ihale konusu işi hali hazırda yürüten firmanın üzerinde bırakıldığı, ihalede rekabetin oluşmadığı ve kamu zararına yol açacağı, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 2 ve 3’üncü iddialarının 16.10.2019 tarihinde yayımlanan ihale ilanına yönelik olduğu, bu nedenle, şikâyetçinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 16.10.2019 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 28.10.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 11.11.2019 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla söz konusu iddialara yönelik başvurunun süresinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü yer almakta olup, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer verdiği 2,3,4,5,6,7,8,9,10,11 ve 12’nci iddialarının idareye yapılan şikayet başvurusunda yer almadığı anlaşıldığından bahse konu iddiaların şekil yönünden reddedilmesi de gerektiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “…İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, ayrıca söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden yayımlandığı, ancak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikâyet süresinin son günü olan 25.11.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun şekil yönünden, ayrıca 2 ve 3’üncü iddiaların ise süre yönünden de reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.