KİK Kararı: 2019/UH.IV-1527 (28 Kasım 2019)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/052
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 28.11.2019
Karar No : 2019/UH.IV-1527
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Beyazsu Temizlik Bilişim Sistemleri Medikal Sağlık Turizm Taşımacılık İnşaat Petrol Gıda İmalat Pazarlama San ve Tic. Ltd. Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karabük İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/450656 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karabük İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.11.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 12.11.2019 tarih ve 48035 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1415 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari Şartname’nin 7.1.(h) maddesinde yer alan düzenlemede isteklilerce sunulması istenilen işletme kayıt belgesinin kapsamına yönelik bir şarta yer verilmediği, bu durumun ana faaliyet konusu gıda olan ihale konusu işte, gıda alanına ilişkin herhangi bir faaliyetin yapıldığını gösteren tüm işletme kayıt belgelerinin kabul edileceği anlamına geldiği, idarece yapılan bu düzenlemenin eksik ve hatalı olduğu,

2. İdarece belirlenen benzer iş tanımının rekabet ilkesine aykırı olduğu,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin Tip Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotuna aykırılık teşkil ettiği,

4. İhale dokümanında iş sağlığı ve güvenliği ile ilgili giderlere ilişkin düzenleme yer almasına karşın birim fiyat teklif cetvelinde ve yaklaşık maliyet cetvelinde bu gider kalemine yer verilmemesinin isteklilerce, teklif fiyatının hazırlanmasına ve sağlıklı değerlendirme yapılmasına engel teşkil edeceği,

5. Teknik Şartname’de çalışacak personel sayısının toplam 58 olarak belirlenmesine karşın İş Kanunu’nun 30’ncu maddesi uyarınca çalıştırılması zorunlu engelli personele ilişkin düzenlemeye yer verilmediği, bu durumun isteklilerce sağlıklı ve gerçekçi teklif hazırlanmasına engel teşkil edeceği,

6. Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’nci maddesinde yer alan sigorta türü ile teminat kapsam ve limitlerine ilişkin düzenlemenin sağlıklı teklif verilmesine engel oluşturacağı ve isteklileri tereddüte düşüreceği,

7. Birim fiyat teklif cetvelinde öğün maliyet kalemi dışında başka maliyet kalemine yer verilmediği, oysa İdari Şartname ile Sözleşme Tasarısı’nda teklif fiyata dahil giderler kapsamında sayılan personel giderlerinin de birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir maliyet kalemi olarak gösterilmesinin zorunlu olduğu, idarece yapılan düzenlemenin eksik ve hatalı olduğu,

8. Teknik Şartname’nin 5 ve 9’uncu maddelerinde yer alan düzenlemelerde yemek yiyen kişi sayısı kadar ödeme yapılacağının düzenlendiği, talep edilenden daha az öğün yenildiği takdirde bu durumun yükleniciye külfet ve taraflar arasında ihtilafa yol açacağı,

9. Teknik Şartname’nin 49’uncu maddesi ile 8.8’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin belirsizlik içerdiği,

10. İhale dokümanında tahlil ve analiz giderlerine ilişkin düzenlemenin belirsizlik taşıdığı, bu durumun isteklilerce sağlıklı ve gerçekçi teklif hazırlanmasına engel teşkil edeceği,

11. İdari Şartname’nin 25.3.1’nci maddesinde yer alan düzenlemenin isteklilerce sağlıklı ve gerçekçi teklif verilmesini engelleyici nitelikte olduğu,

12. İdari Şartname’nin 25.3.1’nci maddesinin 10’ncu maddesinde yer alan düzenlemenin belirsizlik taşıdığı ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu, düzenlemenin sağlıklı teklif verilmesine engel oluşturacağı ve isteklileri tereddüte düşüreceği,

13. Teknik Şartname’nin 59’ncu maddesinde yer alan personel sayısına ilişkin düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 25’nci maddesine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 1 ve 2’nci iddialarının 03.10.2019 tarihinde yayımlanan ihale ilanına yönelik olduğu, bu nedenle, şikâyetçinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 03.10.2019 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 14.10.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 01.11.2019 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla söz konusu iddialara yönelik başvurunun süresinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “…İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, ayrıca söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden yayımlandığı, ancak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikâyet süresinin son günü olan 18.11.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun şekil yönünden, ayrıca 1 ve 2’nci iddiaların ise süre yönünden de reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.