KİK Kararı: 2019/UH.II-775

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/032
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 03.07.2019
Karar No : 2019/UH.II-775
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Zentıp Sağlık Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/180365 İhale Kayıt Numaralı “Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Aylık 5 Kısım Puan Karşılığı Laboratuvar Testleri Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 23.05.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Aylık 5 Kısım Puan Karşılığı Laboratuvar Testleri Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Zentıp Sağlık Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 29.05.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.05.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.05.2019 tarih ve 22931 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.05.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/570 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kendileri tarafından ihale dokümanının 16.05.2019 tarihinde EKAP üzerinden e-imza kullanılmak suretiyle indirildiği ancak Teknik Şartname’nin Biyokimya ve Hormon Cihazlarının Teknik Özellikleri’nin “D” harfi ile belirtilen birinci maddesinde yer alan “… aynı hastane içerisinde stand alone kuracak tüm biyokimya ve hormon cihazları aynı marka olacaktır… ” düzenlemesinin gereklerini yerine getiremediklerinden dolayı ihaleye katılamadıkları, diğer taraftan 27.05.2019 tarihinde başka bir tüzel kişilik ile ihale hakkında yaptıkları görüşme neticesinde söz konusu düzenlemenin 10.05.2019 tarihinde yapılan Zeyilname ile kaldırıldığının öğrenildiği, bunun üzerine 16.05.2019 tarihinde EKAP üzerinden e-imza kullanılmak suretiyle indirilen ihale dokümanı arasında 10.05.2019 tarihinde yapılan Zeyilnamenin neden bulunmadığına ilişkin idare ile yapılan görüşmede, idare tarafından Zeyilnamenin EKAP sistemine yüklenmesi işleminin unutulduğu, ancak bahse konu Zeyilnamenin ihale dokümanını 13.05.2019 tarihine kadar indiren diğer istekli olabileceklere gönderildiğinin belirtildiği, fakat taraflarına bu konu hakkında herhangi bir bildirimde bulunulmadığı, bu noktada Zeyilname ile yapılan değişikliğin esaslı bir değişiklik olduğu, söz konusu hususa ilişkin olarak şikâyet başvurusunda bulunulduğu ancak şikâyet başvurusunun süre yönünden reddine karar verildiği, bu nedenlerle idarece gerçekleştirilen söz konusu işlemlerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci ve 29’uncu maddesine aykırı olduğu ve söz konusu ihalenin 1’inci kısmının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan “Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Aylık 5 Kısım Puan Karşılığı Laboratuvar Testleri Hizmet Alımı” olduğu, ihalede 10 adet ihale dokümanı alındığı, 23.05.2019 tarihinde gerçekleştirilen ihalede başvuruya konu 1’inci kısma 2 isteklinin katıldığı, 30.05.2019 tarihinde alınan ihale komisyonu kararı ile Labotest Diagnostik Sistemler A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi, Güney Tıp Tıbbi Cihaz. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “..1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri için 24 Aylık 5 Kısım Puan Karşılığı Laboratuvar Testleri Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: -

e) Miktarı:

24 Aylık 5 Kısım Toplam 136.783.950,82 Puan Laboratuvar Testleri Hizmet Alımı. …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. 20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 5 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

1. Kısım Biyokimya, Hormon, Kardiyak, Biyokimya Dış Lab. Testleri 103.471.002,86 Puan

2. Kısım Koagülasyon Testleri 5.899.698,50 Puan

3. Kısım Eliza, Mikrobiyoloji Dış Lab. Testleri 25.172.692,04 Puan

4. Kısım Mikroeliza Testleri 1.880.806,12 Puan

5. Kısım İfa-İmmünoblot Testleri 359.751,30 Puan” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemelere göre başvuruya konu ihalenin adının “Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri için 24 Aylık 5 Kısım Puan Karşılığı Laboratuvar Testleri Hizmet Alımı” işi olduğu, söz konusu ihale sonucunda ihale üzerine bırakılan istekliyle birim fiyat sözleşme imzalanacağı anlaşılmıştır. Öte yandan başvuruya konu ihalede kısmî teklif verilmesine imkân tanındığı görülmüş olup başvuru sahibi tarafından ihalenin uyuşmazlığa konu edilen kısmının “Biyokimya, Hormon, Kardiyak, Biyokimya Dış Laboratuvar Testleri” isimli 1’inci kısmı olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “… İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur ...” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır …” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir …” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Dokümanda değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 17’nci maddesinde “(1)İhale veya ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılması halinde, düzenlenen zeyilname EKAP’a kaydedilir ve kayıt zamanına kadar e-imza kullanarak dokümanı indirmiş olan Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişilere EKAP üzerinden bildirilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “EKAP üzerinden doküman indirilmesi” başlıklı 32.2’nci maddesinde “….32.2.3 İhale ve/veya ihale dokümanına ilişkin olarak idare tarafından yapılabilecek açıklama ve düzenlenebilecek zeyilnamelere EKAP üzerinden erişilebilir.” açıklaması yer almaktadır.

İhale sürecinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na uygun bir şekilde işleyebilmesi, ihale sürecinde ortaya çıkabilecek usulsüz uygulamaların ve aykırılıkların önüne geçilebilmesi amacıyla, anılan Kanun’un 5’inci maddesinin birinci fıkrasında idareler, temel ilkeleri sağlamakla sorumlu kılınmıştır. Buna göre idareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu tutulmuştur.

İlan yapıldıktan sonra ihale dokümanında tekliflerin hazırlanmasını veya işin istenildiği şekilde gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin bulunduğunun tespit edilmesi halinde, ihtiyacın giderilmesinde gecikmelere neden olunmaması için, bu dokümanda değişiklik yapılmasına imkân tanınarak buna ilişkin esaslar da belirlenmiştir.

Bu doğrultuda teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, anılan Kanun’un 29’uncu maddesi gereğince zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabileceği hükme bağlanmış olup yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilnamenin ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilmesi gerektiği belirtilmiştir. Ayrıca idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılması halinde, düzenlenen zeyilnameye EKAP üzerinden erişimin sağlanması gerektiği, daha açık anlatımla idarelerce düzenlenen zeyilnamenin EKAP’a yüklenmesi ve doküman alanların zeyilname ile yapılan değişiklikten sonraki güncel (en son) ihale dokümanına ulaşmalarının sağlanması zorunluluğunun bulunduğu anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede uyuşmazlığa konu olaya bakıldığında;

İdare tarafından işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek eksikliklerin tespit edilmesi ve ihale dokümanına yönelik yapılan şikâyet başvuruları neticesinde 24.04.2019 tarihli ve 10.05.2019 tarihli iki adet zeyilnamenin düzenlendiği görülmüş olup, başvuru sahibi tarafından şikâyete konu edilen 10.05.2019 tarihli Zeyilname-2 ile Teknik Şartname’nin 3 maddesinin değiştirildiği, değiştirilen maddeler arasında yine başvuru sahibi tarafından ihaleye katılmasına engel nitelikte olduğu iddia edilen Teknik Şartname’nin Biyokimya ve Hormon Cihazlarının Teknik Özellikleri’nin “D” harfi ile belirtilen birinci maddesinin de bulunduğu anlaşılmıştır.

Söz konusu Zeyilname ile Teknik Şartname’nin Biyokimya ve Hormon Cihazlarının Teknik Özellikleri’nin “D” harfi ile belirtilen birinci maddesinde yer alan “Entegre sistem kuramayacak (stand alone cihaz kurabilecek) firma/firmalar için: Biyokimya ve hormon cihazlarının hızları; biyokimya hızı 600 test/saat fotometrik hız; hormon hızı ise 150 test/saat hızın altında olamaz. Hastane içinde acil laboratuvar ve merkez laboratuvara kurulacak tüm biyokimya cihazları aynı marka kitleri kullanacaktır. Aynı hastane içerisinde stand alone kurulacak tüm biyokimya ve hormon cihazları aynı marka olacaktır (Ek cihazlarda çalışılacak testler için aynı marka olma şartı aranmayacaktır) …” düzenlemesi, “Entegre sistem kuramayacak (stand alone cihaz kurabilecek) firma/firmalar için: Biyokimya ve hormon cihazlarının hızları; biyokimya hızı 600 test/saat fotometrik hız; hormon hızı ise 150 test/saat hızın altında olamaz. Hastane içinde acil laboratuvar ve merkez laboratuvara kurulacak tüm biyokimya cihazları aynı marka kitleri kullanacaktır. Aynı hastane içerisinde stand alone kurulacak cihazlar için, acil ve merkez laboratuarında kurulacak biyokimya cihazları aynı marka olacaktır. Tüm hormon cihazları aynı marka olacaktı. Biyokimya ve hormon cihazları arasında aynı marka olma şartı aranmayacaktır. (Ek cihazlarda çalışılacak testler için aynı marka olma şartı aranmayacaktır)…” şeklinde değiştirilmiştir.

EKAP üzerinden yapılan incelemede başvuru sahibi Zentıp Sağlık Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanının 16.05.2019 tarihinde e-imza kullanılmak suretiyle indirildiği tespit edilmiş olup, idare tarafından 10.05.2019 tarihinde düzenlenen Zeyilname-2’nin 13.05.2019 tarihine kadar doküman satın almış istekli olabileceklere EKAP üzerinden bildirimde bulunulduğu görülmüştür.

Ancak; idare tarafından 10.05.2019 tarihli Zeyilname dosyasının EKAP’a yüklenmediği ve idarece gönderilen ihale işlem dosyası kapsamında ihale dokümanını EKAP üzerinden 16.05.2019 tarihinde e-imza kullanılmak suretiyle indirildiği tespit edilen başvuru sahibine yapılan bu değişikliklere ilişkin bilgi sahibi olmasını temin edecek şekilde ayrıca bir bildirimde bulunulduğunu gösterir herhangi bir işlemin mevcut olmadığı görülmüştür.

Ayrıca, söz konusu hususa ilişkin olarak başvuru sahibi Zentıp Sağlık Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından şikayet üzerine alınan 29.05.2019 tarihli kararda “İtiraz konu olumlu bulunan teknik şartname maddeleri için Zeyilname-2 düzenlenmiştir. Yapılan Zeyilname 13.05.2019 tarihinde doküman indiren tüm firmalara gönderilmiştir ancak idaremiz tarafından sehven EKAP’a yüklenememiştir.” ifadesine yer verilmiştir.

Bu çerçevede yukarıda aktarılan mevzuat hükmü ve yapılan tespitler neticesinde, ihale dokümanında değişiklik yapılması halinde, düzenlenen zeyilnamenin EKAP’a kaydedilmesi ve istekli olabileceklerin zeyilname yapılmış ihale dokümanına erişiminin sağlanmasının idarenin sorumluluğunda olduğu, EKAP’ta yayımlanmış olan bir değişikliğin ayrıca dokümanı almış olanlara da bildirilmesinin gerektiği, başvuru konusu ihalede anılan zeyilname ile yapılan Teknik Şartname değişikliğinin isteklilerin teklif bedellerini etkileyebilecek nitelikte olduğu, ayrıca anılan hususun doküman almış istekli olabileceklerin ihaleye teklif verip vermeme konusundaki kararlarını etkileyebileceği anlaşıldığından, idarece gerçekleştirilen işlemin mevzuata uygun olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin birinci kısmı olan “Biyokimya, Hormon, Kardiyak, Biyokimya Dış Laboratuvar Testleri” kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 1’inci kısmının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.