KİK Kararı: 2019/UH.II-392

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/015
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 20.03.2019
Karar No : 2019/UH.II-392
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bordo Savunma ve Güvenlik Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (DHMİ),

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/8325 İhale Kayıt Numaralı “Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü Ve Bünyesinde Bulunan Havalimanları İle Havalimanlarına Bağlı Seyrüsefer Yardımcı İstasyonlarına 01/04/2019-31/12/2021 Tarihleri Arasında Toplam 3619 Personelle Özel Güvenlik Hizmeti Alınması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (DHMİ) tarafından 19.02.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü ve Bünyesinde Bulunan Havalimanları İle Havalimanlarına Bağlı Seyrüsefer Yardımcı İstasyonlarına 01/04/2019-31/12/2021 Tarihleri Arasında Toplam 3619 Personelle Özel Güvenlik Hizmeti Alınması İşi” ihalesine ilişkin olarak Bordo Savunma ve Güvenlik Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin 13.02.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.02.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.02.2019 tarih ve 8933 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.02.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/248 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale Teknik Şartname’sinde çalıştırılacak personelin mezuniyet ile birlikte boy-kilo orantısına sahip olmasına ve bu orantıyı iş süresince muhafaza etmesine, boy-kilo orantısını muhafaza edemeyen personellerin ise işten çıkartılacağına yönelik yapılan düzenlemenin kamu ihale mevzuatına, çalışma mevzuatına ve Anayasa’ya aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin 10.2’nci maddesinde, Sivil Havacılık Talimatı SHT 17.2 ve SHT 17.5 gereği personelin alması gereken eğitimlerin DHMİ tarafından karşılanacağına yönelik yapılan düzenlemenin kamu zararı oluşturduğu ve kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

3. İhale konusu iş kapsamında çalıştırılacak araçlar için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

4. İhale konusu işe ilişkin iş deneyim tutarının yüksek tutulmasının ve ihalenin kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu ve rekabeti daralttığı,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde yer verilen düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme düzenlemelerine ve anılan Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle 19.02.2019 tarihinde gerçekleştirilen ihalede, 24 adet ihale doküman satın alındığı ve ihaleye 4 isteklinin katıldığı, ihale komisyonunca yapılan inceleme neticesinde ihaleye katılan Pusula Özel Güve. Ltd. Şti. ve Hartevi Özel Güv. ve Kor. Ltd. Şti.nin teşekkür mektubu sunduklarının tespit edildiği, Ekol Grup Güvenlik Koruma ve Eğitim Hizm. Ltd. Şti.- Başkent Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti.-Pars Ankara Özel Güven. ve Koruma Hizmetleri Limited Şirketi İş Ortaklığına ait teklifin ise iş deneyim belgesi uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Pars Koruma ve Güven Hizm. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmasına karar verildiği ancak 01.03.2019 tarihli 05 toplantı nolu ve 33 karar numaralı Yönetim Kurulu kararı ile ihalede yeterli rekabet şartlarının oluşmaması gerekçe gösterilerek ihalenin iptaline karar verildiği ve anılan kararın 07.03.2019 tarihinde isteklilere EKAP üzerinden tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname'nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü ve bünyesinde bulunan Havalimanları ile Havalimanlarına bağlı Seyrüsefer Yardımcı İstasyonlarına 01/04/2019-31/12/2021 tarihleri arasında toplam 3619 personelle Özel Güvenlik Hizmeti alınması işi

b) Miktarı ve türü:

1 Adet-DHMİ Genel Müdürlüğü ve bünyesinde bulunan Havalimanları ile Havalimanlarına bağlı Seyrüsefer Yardımcı İstasyonlarına 01.04.2019-31.12.2021 tarihleri arasında toplam 3619 personelle Özel Güvenlik Hizmeti alınması-Hizmet

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Adana Havalimanı ve Bahçe Akçadağ Radar İstasyonu/ADANA, Adıyaman Havalimanı/ADIYAMAN, Ağrı Ahmed-i Hani Havalimanı ve Radar İstasyonu/AĞRI, Amasya Merzifon Havalimanı ve Tavşandağı Radar İstasyonu/AMASYA, Atatürk Havalimanı/İSTANBUL, Balıkesir Koca Seyit Havalimanı/BALIKESİR, Batman Havalimanı ve Batman Beşiri Radar İstasyonu/BATMAN, Bingöl Havalimanı/BİNGÖL, Bursa Yenişehir Havalimanı ile Yalova VOR İstasyonu ve Şahintepe VOR İstasyonu/BURSA, Çanakkale Havalimanı ve Biga VOR İstasyonu/ÇANAKKALE, Muğla Dalaman Havalimanı ve Nuri Baba SSR Hv.Radar İstasyonu/MUĞLA, Denizli Çardak Havalimanı/DENİZLİ, Diyarbakır Havalimanı/DİYARBAKIR, Elazığ Havalimanı ve Harput VOR İstasyonu/ELAZIĞ, Erzincan Havalimanı ve Karadağ Radar ile Refahiye VOR İstasyonu/ERZİNCAN, Erzurum Havalimanı ve Kargapazarı Radar ile Erzurum Vor İstasyonu/ERZURUM, Gaziantep Havalimanı/GAZİANTEP, Genel Müdürlük/ANKARA, Gökçeada Havalimanı/ÇANAKKALE, Hatay Havalimanı/HATAY, Hakkari Yüksekova Selahaddin Eyyubi Havalimanı/HAKKARİ, Iğdır Şehit Bülent Aydın Havalimanı/IĞDIR, Kahramanmaraş Havalimanı/KAHRAMANMARAŞ, Kars Harakani Havalimanı, Kastamonu Havalimanı ve İnebolu VOR/DME ile İnebolu Mode-S SSR İstasyonu/KASTAMONU, Kayseri Havalimanı/KAYSERİ, Konya Havalimanı ve Ermenek Yumrutepe ile Mut SSY İstasyonu/KONYA, Malatya Havalimanı ve Malatya VOR İstasyonu/MALATYA, Mardin Havalimanı/MARDİN, Muğla Milas Bodrum Havalimanı ve Küçük Sungurtepe Radar İstasyonu/MUĞLA, Muş Havalimanı/MUŞ, Nevşehir Kapadokya Havalimanı/NEVŞEHİR, Isparta Süleyman Demirel Havalimanı/ISPARTA, Samsun Çarşamba Havalimanı/SAMSUN, Siirt Havalimanı ve Gökçebağ VOR İstasyonu/SİİRT, Sinop Havalimanı/SİNOP, Sivas Nuri Demirağ Havalimanı ve Gemerek SSY İstasyonu/SİVAS, Şanlıurfa GAP Havalimanı ve Eski Şanlıurfa Havalimanı ile Korçik SSR Radar İstasyonu/ŞANLIURFA, Şırnak Şerafettin Elçi Havalimanı/ŞIRNAK, Tekirdağ Çorlu Havalimanı/TEKİRDAĞ, Tokat Havalimanı/TOKAT, Trabzon Havalimanı ve Akçaabat Üzümlü Radar İstasyonu/TRABZON, Van Ferit Melen Havalimanı/VAN, Ordu Giresun Havalimanı/ORDU, Ankara Esenboğa Havalimanı/ANKARA, Antalya Havalimanı/ANTALYA, Balıkesir-Merkez Havalimanı/BALIKESİR” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Özel Güvenlik Personelinde Aranacak Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.3.En az lise veya dengi okul mezunu olmak.

…

6.8. Erkeklerde, boy 170 cm ve üstü, kilo ise boy uzunluğuna orantılı olarak boyunun son iki rakamın 10 kg eksiğini - 15 kg fazlasını aşmayacaktır. (Boy ölçümleri ayakkabısız ve çorapsız yapılacaktır.

6.9. Bayanlarda, boy 160 cm ve üstü, kilo ise boy uzunluğuna orantılı olarak boyunun son iki rakamın 10 kg eksiğini - 15 kg fazlasını aşmayacaktır. (Boy ölçümleri ayakkabısız ve çorapsız yapılacaktır.

6.10. Proje Sorumlusu en az önlisans mezunu olacak ve göreviyle ilgili meri mevzuata uygun niteliklere sahip olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin ikinci fıkrasında “Kurum itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Kurumu’nun şikayet başvurusunda belirtilen hususlarla ilgili şikayet başvurusunda belirtilen hususlarla sınırlı inceleme yetkisi bulunduğu, başvuru sahibinin iddiasında, personelin kilosunun, erkekler ve bayanlara ilişkin olarak belirlenen asgari boyun son iki rakamının 10 kg eksiğini - 15 kg fazlasını aşmamasına yönelik boy-kilo orantısına itiraz ettiği anlaşılmaktadır.

İdarenin başvuru sahibinin şikâyetine cevabında “…sözleşme serbestisi ilkeleri çerçevesinde ve havalimanlarının Türkiye’nin dışa açılan kapılarında ülkemize gelen ve giden kişilerin ilk ve son karşılaştığı kişiler olması, karşılayıcı ve uğurlayıcı konumda olan güvenlik personeli, ilk ve son yüz olmaları yönünden fizik, diksiyon, sosyal ilişkiler vb. yönlerden ulusal anlamda ülke imajı olacakları göz önünde bulundurularak alınacak personelin niteliklerinin belirlenmesi hususunda idarenin takdir hakkı kapsamında şartnameye eklendiği” ibarelerine yer verildiği görülmüştür.

İşin niteliği, ihale konusu işin gerçekleştirileceği yerin havalimanları olduğu hususu ve idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen gerekçeler dikkate alındığında, idarece personele ilişkin olarak boy- kilo arasında olması gereken orantıya yönelik düzenleme yapılmasının, kamu ihale hukukunun temel ilkeleri arasında sayılan ihtiyaçların uygun şartlarla sağlanması ilkesi gereği idarenin takdir yetkisi çerçevesinde değerlendirilebileceği, bu itibarla anılan düzenlemelerde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.2.Havalimanlarında göreve başlayacak veya sözleşmenin uygulanması sırasında herhangi bir sebeple göreve yeni başlayacak Yüklenici personeli (Proje Sorumluları hariç); Sivil Havacılık Genel Müdürlüğü tarafından hazırlanan Sivil Havacılık Güvenliği Eğitim ve Sertifikasyon Talimatı SHT 17.2 ve SHT 17.5 e göre alınması gereken eğitimler, ilgili mevzuat çerçevesinde yetkili otoriteler ile koordineli olarak Havalimanı Başmüdürlüğü/Müdürlüğü tarafından bildirilen saatler içerisinde, havalimanı dershane kirası, eğitmen ücreti ve TPSS katılım ücreti DHMİ tarafından karşılanarak eğitim ve sertifikasyon gerçekleştirilecektir.

…

10.2. b. Yüklenici firma Özel Güvenlik personeline, 2019-2020-2021 yıllarında 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun, bu kanunun uygulanmasına ilişkin yönetmelik ve bu kanunla ilgili çıkartılan genelgelere uygun olarak ve ilgili mevzuat çerçevesinde yetkili otoriteler ile koordineli olarak belirlenecek tarihler arasında. (1 Özel Güvenlik Personeli için) 25 (yirmi beş) adet 9 mm fişek üzerinden hizmet içi eğitim atışı yaptıracaktır. Bu eğitimlerin alındığına dair belgeler Merkez/Havalimanı Başmüdürlüğü/Müdürlüğüne sunulacaktır.

10.2.c. Yüklenici firma Özel Güvenlik personeline, 2019-2020-2021 yıllarında 5188 sayılı Kanun ve alt düzenlemelerine uygun olarak ve ilgili mevzuat çerçevesinde yetkili otoriteler ile koordineli olarak belirlenecek tarihler arasında, EK-A'da uzun namlulu silah kullanacak personel sayıları belirtilen ve Havalimanlarında bulunan uzun namlulu silah için (1 Özel Güvenlik Personeli için) 25 (yirmi beş) adet 7.62 mm fişek üzerinden hizmet içi eğitim atışı yaptıracaktır.Bu eğitimlerin alındığına dair belgeler Havalimanı Başmüdürlüğü/Müdürlüğüne sunulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinin otuzuncu fıkrasının (ç) bendinde “ Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Teknik Şartname’nin 10.2’nci maddesinde, Sivil Havacılık Genel Müdürlüğü tarafından hazırlanan Sivil Havacılık Güvenliği Eğitim ve Sertifikasyon Talimatı SHT 17.2 ve SHT 17.5’e göre alınması gereken eğitimlerin ihaleyi yapan idarece karşılanacağı, anılan Şartname’nin 10.2.b ve 10.2.c maddelerinde de yüklenici tarafından karşılanması gereken eğitim giderleri düzenlemiştir. İdarelerin yürütülen kamu hizmetinin gereği ve personelin ihtiyacı doğrultusunda hizmet içi eğitim verebileceği, idarece verilen cevapta da yer verildiği üzere, SGHM tarafından DHMİ’ye hizmet içi eğitim verme yetkisi verildiği, bu yetki çerçevesinde idarece ücretsiz olarak personele verilecek eğitim hususunda mevzuata aykırılık ve kamu zararına sebebiyet verecek bir husus bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, her türlü sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a) Ek-A tabloda bildirilen mahallerde görev yapacak olan 47 Proje Sorumlularına brüt asgari ücretin %60 fazlası ücret verilecek ve teklif fiyata dâhil edilecektir.

b) Ek-A tabloda bildirilen mahallerde görev yapacak olan 3388 Özel Güvenlik Personeline brüt asgari ücretin %50 fazlası ücret verilecek ve teklif fiyata dâhil edilecektir.

c) Ek-A tabloda bildirilen mahallerde görev yapacak olan 184 Vardiya Sorumlularına brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret verilecek ve teklif fiyata dâhil edilecektir.

d) 47 Proje Sorumlusu için 2429 Sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da belirtilen 2019-2020-2021 yılları içindeki toplam 45,5 tatil gününde çalışılacak toplam gün sayısı 2138,5 gün olup, (EK-A tabloda ilgili Havalimanlarının Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalışılacak gün sayısı ayrıntılı olarak belirtilmiştir) teklif fiyata dâhil edilecektir.

e) 184 Vardiya Sorumlusu için 2429 Sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da belirtilen 2019-2020-2021 yılları içindeki toplam 45,5 tatil gününde çalışılacak toplam gün sayısı 6279 gün olup, (EK-A tabloda ilgili Havalimanlarının Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalışılacak gün sayısı ayrıntılı olarak belirtilmiştir) teklif fiyata dâhil edilecektir.

f) 3388 Özel Güvenlik Personeli için 2429 Sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da belirtilen 2019-2020-2021 yılları içindeki toplam 45,5 tatil gününde çalışılacak toplam gün sayısı 115615,5 gün olup, (EK-A tabloda ilgili Havalimanlarının Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalışılacak gün sayısı ayrıntılı olarak belirtilmiştir.) teklif fiyata dâhil edilecektir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

a) Yüklenici tarafından sözleşme kapsamında istihdam edilen personele, brüt 234,00 TL/Ay ( 9,00 TL Brüt / Gün x 26 İş Günü =) yemek bedeli Yüklenici tarafından ücret bordrosunda gösterilerek nakdi olarak ödenir.

b) Yüklenici tarafından sözleşme kapsamında istihdam edilen personele, brüt 208 TL/Ay (8,00.- TL Brüt / Gün x 26 İş Günü =) yol (ulaşım) bedeli Yüklenici tarafından ücret bordrosunda gösterilerek nakdi olarak ödenir.

İstekliler tekliflerinde yol ve yemek bedelini 26 gün üzerinden vereceklerdir. 26 günlük süre fiyat teklifinin verilmesinde uygulama birliğinin sağlanması için tespit edilmiş olup, sözleşmenin uygulanması sırasında hak ediş ödemelerinde, nöbet ve nöbet istirahatlerinde yemek ve yol ücreti ödenir.

Hafta içi normal mesaiye gelen personele Cumartesi çalıştırılmadığı takdirde yol ve yemek ücreti ödenmez.

Çalışılmayan günler (hastalık, mazeret, istirahat, rapor, vb.) ve yıllık izinli olduğu günler için yol ve yemek bedelleri hak ediş bedellerinden düşülerek ödeme yapılacaktır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Teknik Şartnamede belirtilen giyim ve teçhizat malzemeleri ayni olarak verilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

Hizmetin yürütülmesine ilişkin ihale dokümanında belirtilen diğer giderler teklif fiyatına dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 (yüzde iki) alınacaktır.” düzenlemesine,

İhaleye ilişkin Teknik Şartname’nin 10.4’üncü maddesinde “Personelin Havalimanındaki nöbet yerlerine gidiş-gelişleri, vardiya değişiklik işlemleri ve çevre güvenliği devriye hizmetlerinin, Yüklenici tarafından temin edilecek, kullanımı, hak sahipliği ve tüm masrafları (sigorta, kira, bakım giderleri, kasko, yakıt, lastik (Mevsim ve kulanım durumlarına göre yenilenecektir.), trafik cezası, vb.) yükleniciye ait olan, işe başlama tarihi itibarı ile en fazla 3(üç) yaşında, marka, model ve türü Yüklenici tarafından belirlenecek ve görevin her türlü zemin ve hava koşullarında aksatılmadan yürütülmesi temin edebilecek, amacına uygun araç ile sağlanması Yükleniciye aittir.

Yüklenici tarafından karşılanan araç ile EK-A da Çevre Yolu kilometre olarak belirtilen ilgili Havalimanına ait kilometre yol kat edilerek, Başmüdürlüğün/Müdürlüğün belirlediği, 24 saati kapsayan 1 gün içerisinde toplam 8 kez olmak üzere Havalimanı devriye hizmeti verilecektir. Yüklenicinin, personel nöbet değişimlerini ve ilave olarak personelinin sosyal/fiziksel ihtiyaçlarını karşılaması, personelini kontrol etmesi vb. gibi durumlarda yapacağı fazla ulaşım giderlerine ilişkin herhangi bir sorumluluk DHMİ'ye yüklenemez.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli aşağıda yer verilen şekilde düzenlenmiştir.

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ[1]

İhale kayıt numarası :2019/8325

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Proje Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

47

33

2

Vardiya Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %55 fazlası)

Ay

184

33

3

Özel Güvenlik Personeli(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

3.388

33

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Proje Sorumlusu için)

gün

2.138,5

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Vardiya Sorumlusu için)

gün

6.279

3

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Özel Güvenlik Personeli için)

gün

115.615,5

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İnceleme konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin teklif fiyata dâhil olan giderlerin düzenlendiği 25’inci maddesinde, personelin havalimanındaki nöbet yerlerine gidiş-gelişleri, vardiya değişiklik işlemleri ve çevre güvenliği devriye hizmetlerinde kullanılacak aracın giderlerinin teklif fiyata dâhil giderler arasında sayılmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde de bu aracın giderleri için ayrı bir satır açılmadığı anlaşılmaktadır.

İhale dokümanında ihale konusu işte çalışacak personel sayısının 3619 kişi olarak belirlendiği, haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanılmasının öngörüldüğü ve yaklaşık maliyetin en az %70’lik kısmının işçilik maliyetinden oluştuğu göz önünde bulundurulduğunda, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinde yer alan “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.” şeklindeki tanımlama çerçevesinde, söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olduğu tespit edilmiştir.

Anılan Tebliğ’in 78.30’uncu maddesinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere % 4 oranında sözleşme ve genel giderlerin öngörüleceği belirtilmiştir. %4 oranında sözleşme ve genel giderler kapsamına giren hususların anılan maddede sayılanlarla sınırlı olmadığı, bu durumun anılan maddede “ve bu nitelikteki genel giderler” şeklinde ifade edildiği, bu çerçevede personelin havalimanındaki nöbet yerlerine gidiş-gelişleri, vardiya değişiklik işlemleri ve çevre güvenliği devriye hizmetlerinde kullanılacak aracın giderlerinin “bu nitelikteki genel giderler” kapsamında değerlendirilmesi gerektiği tespit edildiğinden, bu gider kalemine ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikâyet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar. ” hükmü yer almaktadır.

21.01.2019 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.3.1’inci maddesinde “İş deneyimini gösteren belgeler:

Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 20 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesi.” düzenlemesi,

Anılan İlan’ın 9’uncu maddesinde ise “ …

Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında istenen iş deneyim tutarına ve ihalenin kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilmemiş olmasına yönelik iddialara ilişkin yapılan incelemede, ihale ilânına yansıyan söz konusu düzenlemelere yönelik olarak ihale ilân tarihi olan 21.01.2019 tarihini izleyen 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusu yapılması gerekirken başvurunun 13.02.2019 tarihinde yapıldığı dolayısıyla süresinde yapılmadığı ve söz konusu iddialara ilişkin olarak başvurunun süre yönünden reddi gerektiği anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 no’lu dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) (Değişik 16/7/2011- 27996 RG./39. md.) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1.1. Koruma ve güvenlik hizmetinde, Sözleşme, İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşmenin ekinde bulunan diğer belgelerde belirtilen hususlara yüklenici aynen uymak zorundadır. Yüklenicinin burada belirtilen esaslara riayet etmemesi, eksik veya kusurlu iş yapması ve bu gibi durumlarda İdare tarafından oluşturulan Kontrol Teşkilatı marifetiyle sözleşme ve eki belgelere aykırı olarak yapılan işler bir tutanakla tespit edilir. Kontrol Teşkilatınca tespit edilen eksik, kusurlu, hatalı ve sözleşme hükümlerine aykırı yapılan işler için aşağıda maddeler halinde belirtilen ceza hükümleri uygulanacaktır.

a) İşe zamanında başlamama: Yüklenici sözleşmeye uygun olarak zamanında işe başlamadığı takdirde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin %05?i (Bindebeş) oranında gecikme cezasına tabi olacaktır.

b) Hizmet kusuru: Güvenlik hizmetin sözleşme ve eklerindeki hükümlere uygun olarak zamanında ve usulüne uygun olarak yerine getirilmediğinin Kontrol Teşkilatınca tespit edilmesi durumunda, hiçbir ihbara gerek kalmaksızın, o gün için işin yapıldığı ilgili mahallin (Merkez/Havalimanı Başmüdürlüğü/Müdürlüğü) ilgili ayına ait hak ediş tutarının %1 (yüzde biri) tutarında hizmet kusuru cezası olarak yüklenicinin ilk hak edişinden kesilir.

c) Şartları uygun olmayan personel: Teknik şartnamede belirtilen şartlara haiz personel çalıştırılacak olup bu hükümlere uymayan ve yetersiz olan personel verilen süre içerisinde Yüklenici tarafından değiştirilecektir. Değiştirilmeyen her bir personel için verilen süre bitiminden sonraki çalıştırılan her gün için ilgili personelin aldığı asgari ücrete göre günlük brüt ücretin 2 katı ceza, ilgili aya ait hak edişinden kesilir. Bu hükümler dışında,

d) Personel Ücretlerinin Gününde Ödenmemesi: Yüklenici tarafından personel ücretlerinin, hizmetin verildiği ayı izleyen ilk 5 (Beş) iş günü içerisinde, her personel adına açılacak banka hesap numaralarına ödenmesi zorunludur. Yüklenicinin herhangi bir sebeple DHMİ?den hak edişini alamaması personel ücretlerinin ödenmesine engel değildir.

Kontrol Teşkilatı Özel Güvenlik Hizmetleri bünyesinde çalıştırdığı personelin banka hesaplarının yüklenici tarafından açılıp açılmadığı ve bordroda gösterilen maaşlarının personel adına açılan banka hesabına yatırılıp yatırılmadığını kontrol edecektir. Maaş bordrosunda belirtilen ücretle, banka hesabına yatırılan ücret aynı olmak zorundadır. Söz konusu personel ücretlerinin (Ücret, Yol, Yemek, Ulusal Bayram ve Genel Tatil ücretleri dahil), toplam miktarların altında olmayacak ve hak ediş evraklarının düzenlenmesinde Kontrol Teşkilatınca gerekli kontroller yapılacaktır. Personel ücretlerinin bu sürede ödenmediğinin tespit edilmesi durumunda, işçi ücretlerinin yatırılmadığı beher gün için beher işçinin aldığı aylık brüt asgari ücretin %1?i tutarında cezai müeyyide uygulanır.

e) Personel Eksikliği: Sözleşme bedeli personel sayısına göre tespit edilmiş olup, personel sayısı sözleşmede belirtilmiştir. Belirlenen (yüklenicinin sözleşme imzaladığı ve Kuruluşumuza bildirdiği) personel dışında fazla personel çalıştırılmayacak olup, ancak personelin hafta tatili izni, yıllık izni, evlenme izni, ölüm izni, süt izni, ulusal bayram ve genel tatil izinleri dışındaki diğer nedenlerle hastalık, mazeret, istirahat, rapor, vb. gibi durumlarda, işe gelememeleri halinde bir vardiyada olması gereken personel sayısı Yüklenici tarafından Teknik şartnamede belirtilen şartlara haiz Özel Güvenlik personeli görevlendirilerek tamamlanacaktır.

Yoklamalardaki aylık gelecek personel sayısı; Personelin hafta tatili izni, yıllık izni, evlenme izni, ölüm izni, süt izni, ulusal bayram ve genel tatil izinleri düşülerek hesaplanır. Yoklamalardaki aylık toplama, günlük bulundurulması gerekenden fazla getirilmiş olan personel sayısı dahil edilmeyecektir.

Personel eksikliği durumunda, her gün için ayrı ayrı olmak üzere her bir eksik personel için ilgili personelin aldığı günlük brüt asgari ücretin iki katı personel eksikliği cezası, Yüklenicinin ilgili aya ait hak edişinden kesilir.

f) Personel Kıyafet Üniforma ve Teçhizatların Alınmaması: Yüklenici, bu sözleşme kapsamında istihdam ettiği personel için 5188 sayılı Kanun ve Bu Kanunun Uygulanmasına İlişkin Yönetmelik çerçevesinde belirlenen şartlara göre Teknik Şartnamenin 7.1. Maddesi gereği Ek-1 ve Ek-2 de belirtilen kıyafet ve teçhizatlar yüklenici tarafından işe başlama tarihinde hizmetin ifası için özel güvenlik görevlisine vermekle yükümlü olup, bu yükümlülüklerinden herhangi birini zamanında yerine getirmemesi halinde, bu durum giderilinceye kadar her personel için eksikliğin tamamlanmadığı her gün; günlük brüt asgari ücretin % 10'u tutarında ceza uygulanır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Hüküm bulunmayan haller” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu sözleşme ve eklerinde hüküm bulunmayan hallerde, ilgisine göre 4734 ve 4735 sayılı Kanun hükümlerine, bu Kanunlarda hüküm bulunmaması halinde ise genel hükümlere göre hareket edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalar gereğince işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtileceği ifade edilmiş olup, bu aykırılık hallerinin ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının da idare tarafından belirlenmek suretiyle söz konusu maddeye yazılması gerektiği açıkça ortaya konulmuştur.

Bu bağlamda ihale konusu işin “Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü ve Bünyesinde Bulunan Havalimanları İle Havalimanlarına Bağlı Seyrüsefer Yardımcı İstasyonlarına 01/04/2019-31/12/2021 Tarihleri Arasında Toplam 3619 Personelle Özel Güvenlik Hizmeti Alınması İşi” olduğu, dolayısıyla söz konusu işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından ortaya konulan iddiada, Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan maddesinin hangi yönüyle Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalarına uygun olmadığına ilişkin bir açıklama bulunmamakla birlikte, Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 16’ncı maddesine bakıldığında, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde uygulanacak ceza oranlarının düzenlendiği ancak bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının belirtilmediği görülmüştür.

Diğer taraftan, Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 35’inci maddesinde yer alan düzenleme değerlendirildiğinde Sözleşme Tasarısı’nda hüküm bulunmayan hallerde 4734 ve 4735 sayılı Kanun hükümlerinin, söz konusu Kanunlarda da hüküm bulunmaması halinde genel hükümlere göre hareket edileceğinin düzenlendiği, ayrıca bu durumun ihale konusu işin sözleşmeye uygun olarak yürütülmesine bir engel oluşturmayacağı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu, teklif vermeye engel teşkil etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği hususları bir arada değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.