KİK Kararı: 2019/UH.II-23

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/001
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 03.01.2019
Karar No : 2019/UH.II-23
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Alfa İletişim Hizmetleri Pazarlama Ticaret Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bayraklı Belediye Başkanlığı Bilgi İşlem Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/561153 İhale Kayıt Numaralı “Belediyemiz Hizmet Binaları Arasında İnternet ve Ses İletişimi Aboneliği Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bayraklı Belediye Başkanlığı Bilgi İşlem Müdürlüğü tarafından 03.12.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Belediyemiz Hizmet Binaları Arasında İnternet ve Ses İletişimi Aboneliği Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Alfa İletişim Hizmetleri Pazarlama Ticaret Anonim Şirketi’nin 23.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.12.2018 tarih ve 58751 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.12.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1769 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikâyete konu ihaleye ait Teknik Şartname'nin 20.15'inci maddesinde ihale konusu hizmetin idarece test işlemlerinin gerçekleştirilebilmesi için 24.12.2018 tarihinde aktif olması gerektiği, 20.17’nci maddesinde 01.01.2019 tarihinde hizmetin idareye teslim edilerek aktif olması gerektiği yönünde düzenlemenin bulunduğu, diğer bir ifadeyle söz konusu bu iki maddenin birbiriyle ilişkilendirilerek ihale konusu hizmetin idare tarafından test edilerek teslim alınması için 7 günlük bir sürenin belirlendiği, ihale tarihinin 03.12.2018 olduğu, ihale ve şikâyet süreci dikkate alındığında sözleşmenin en erken 24.12.2018 tarihinde imzalanabileceği, bu durumda 24.12.2018 tarihinde idarenin hizmetleri teslim almasına yönelik testlerin hazır ve aktif hale getirilmesinin hali hazırda söz konusu hizmetleri idareye vermekte olan Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş. (Turkcell) dışında bir operatör ile makul şartlarda mümkün olmadığı, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu (BTK) tarafından yayınlanan ve alt yapı operatörü sıfatında bulunan Türk Telekom ile firmaları ve benzeri operatörler arasında yapılan sözleşme ile bu kapsamdaki ticari ve teknik ilişki için belirli sürelerin tanındığı, hizmetin verileceği lokasyonda Türk Telekom'un mevcut alt yapısının olduğu durumlarda dahi bu sürelere şirketlerin müdahale edemediği, söz konusu Teknik Şartname maddeleri ile BTK tarafından açık ve net bir şekilde belirlenmiş olan resmi hizmet tesis sürelerinin görmezden gelindiği, bu durumda ihale konusu hizmeti istenilen tarihte sadece hali hazırda idareye hizmet vermekte olan Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş.nin sağlayabileceği ve bu tarihe kadar söz konusu hizmetler ile ilgili operatör değişikliğinin de belirtilen hizmet tesis sürelerinde sağlanmasının mümkün olmadığı, ayrıca anılan sözleşmenin 2.1.8'inci maddesi kapsamında talep ettikleri bilgilendirmeye Türk Telekom tarafından verilen cevabi yazıda Metro Ethernet altyapı tesislerinde 120 güne kadar bir tesis süresi bulunduğunun belirtildiği, idarece bu sürelerin dikkate alınmadığı, Türk Telekom’a yapılan devre tesisi başvurularının ilgili lokasyonda mevcut altyapı olup olmadığına bakılmaksızın yeni tesis başvurusu olarak değerlendirildiği ve 120 güne kadar süre belirlendiği, kaldı ki Türk Telekom’un ATM, FR ve Metro Ethernet hizmetleri ve simetrik kapasiteli noktadan noktaya veri iletim hizmetleri için toptan erişim yükümlülüğüne tabi kılınan tek operatör olduğu, Türk Telekom kaynaklı devre tesisi gecikmeleri ve altyapı olanaksızlıklarının yüklenicinin ihmalinin olmaması ve gücünün olumsuz durumu değiştirmeye yetmemesi nedeniyle mücbir sebep olarak kabul edilmesi gerektiği, bu haliyle Teknik Şartname’nin söz konusu maddelerinin Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş.ni işaret ettiği, idari ve teknik bakımdan başka bir işletmecinin ihale konusu hizmetleri Teknik Şartname’de belirtilen sürede fiber optik ve bakır devresi tesisi üzerinden sunmasının mümkün olmadığı, 14.08.2018 tarihli ve 2018/UH.I-1519 sayılı Kurul kararı ile benzer konudaki itirazen şikâyetleri ile anılan karara konu ihalenin iptal edildiği, rekabet ilkesini ihlal eden ve katılımı daraltan söz konusu düzenlemeler sebebiyle şikâyete konu ihalenin de iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

…” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Belediyemiz Hizmet Binaları Arasında İnternet ve Ses İletişimi Aboneliği Hizmeti Alımı İşi

b) Miktarı ve türü: Bayraklı Belediye Başkanlığına Bağlı Birimlerde 9 Ay Süre İle Kullanılmak Üzere İnternet, Ses, Mpls Vpn, Data Servisleri, Ddos, Mail, Akıllı Fax, Wifi Erişim Mpls Me, Adsl Vpn 5651 Loglama Hizmetleri Alımı İşidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Bayraklı Belediyesi Bilgi İşlem Müdürlüğü Anadolu Cad.No:175 Kat:4 Bayraklı/ İZMİR

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin İhale İlanı’na da yansıyan “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a)İhale kayıt numarası:2018/561153

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) Tekliflerin sunulacağı adres: Bayraklı Belediyesi Bilgi İşlem Müdürlüğü Anadolu Cad.No:175 Kat:4 Bayraklı/İZMİR

ç) İhalenin yapılacağı adres: Bayraklı Belediyesi Bilgi İşlem Müdürlüğü Anadolu Cad.No:175 Kat:4 Bayraklı/İZMİR

d) İhale tarihi: 03.12.2018

e) İhale saati: 10:30

f) İhale komisyonunun toplantı yeri: Bayraklı Belediyesi Bilgi İşlem Müdürlüğü Anadolu Cad.No:175 Kat:4 Bayraklı/İZMİR” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.15 Hizmet alımı kapsamında taahhüt edilen MPLS VPN bağlantı devrelerinin ve Metro Ethernet internet hizmetlerinin çalışabilirliğini ölçmek ve kontrol etmek amacı ile hizmet 24/12/2018 tarihi itibariyle aktif olacaktır.

20.16 24/12/2018-26/12/2018 tarihleri arasında idare tarafından test gerçekleştirilecek olup test sürecinde herhangi bir ücret ödenmeyecektir. Test süresince hattın aktif olup/olmadığı, istenilen hızın sağlanıp/sağlanamadığı, enerji problemi, lokal erişim altyapısı sorunlarından herhangi biri görülmesi halinde İdare sözleşmeyi tek taraflı fesih edecektir.

20.17 Başlangıç olarak 01/01 /2019 tarihi esas alınacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2019; işi bitirme tarihi 30.09.2019

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu “Belediye Hizmet Binaları Arasında İnternet ve Ses İletişimi Aboneliği Hizmeti Alımı” ihalesinde 5 adet doküman alındığı, ihaleye sadece Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş.nin katıldığı ve ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibi Alfa iletişim Hizmetleri Pazarlama Ticaret A.Ş.nin 19.11.2018 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı, 23.11.2018 tarihinde dokümana yönelik idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu ve ihaleye teklif sunmadığı görülmüştür.

Aktarılan doküman düzenlemelerinden 03.12.2018 tarihinde ihalesi yapılacak hizmet alımında, hizmetin çalışabilirliğini ölçmek ve kontrol etmek amacı ile 24.12.2018 tarihinde aktif olması gerektiği, söz konusu hizmetin 24.12.2018- 26.12.2018 tarihleri arasında idare tarafından testinin gerçekleştirileceği ve 01.01.2019 tarihinde işin süresinin başlayacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasına yönelik yapılan incelemede, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde ifade ettiği 14.08.2018 tarihli ve 2018/UH.I-1519 sayılı Kurul kararında “dış birimlerin merkez ile bağlantısının sağlanması amacıyla MPLS VPN bağlantı hizmeti ve Metro Ethernet internet hizmetinin satın alınması” işine ilişkin olduğu, anılan Kurul kararında inceleme konusuyla benzer nitelikteki iddianın karşılanmasını teminen “ihale konusu hizmetleri teslim almasına yönelik testlerin hazır ve aktif hale getirilmesinin hali hazırda söz konusu hizmetleri idareye vermekte olan şirket dışında bir işletmeci ile mümkün olup olmadığı, işletmecilerin ihalenin üzerlerinde kalma ihtimali olması durumuna göre devir ve tesis işlemlerine başlamasının mümkün olup olmadığı, bu taleplerin işletmeciye ek külfet getirip getirmediği, Teknik Şartname’nin söz konusu maddelerinin bir işletmeciyi işaret edip etmediği hususlarında” Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumundan bilgi talep edilmiştir.

Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumunun 07.08.2018 tarihli ve 58867 sayılı görüş yazısında “…İlgi'de kayıtlı yazınız ekinde yer verilen teknik şartnameden, hâlihazırda İZSU’nun ihale kapsamındaki hizmetleri bir işletmeciden temin ettiği anlaşılmaktadır. İhaleyi mevcutta hizmeti sunan işletmeci dışında başka bir işletmecinin kazanması halinde, anılan ihale kapsamında yer alan ME İnternet hizmetinin, mevcutta hizmeti sunan işletmeciden ihaleyi kazanan işletmeciye işletmeci değişikliği yöntemiyle geçişinin mümkün olduğu değerlendirilmektedir. ME İnternet hizmetine ilişkin usul, esas ve ücretlerin düzenlendiği RAFMETin Ek-4 İşletmeci ve Hizmet Değişikliği 3.5 maddesinde yer alan "Verici İşletmeci Otomasyon Sistemi üzerinden geçiş talebine ilişkin başvuruyu aldıktan sonra, Türk Telekom nezdinde oluşturulan platform üzerinden ilgili talep formunu 2 (iki) iş günü içerisinde değerlendirecek ve Otomasyon sistemi üzerinden Alıcı İşletmeciye geçiş işlemini onayladığına dair bildirimi yapacaktır. ..." hükmü gereğince alıcı İşletmecinin başvurusu verici işletmeci tarafından 2 gün içinde değerlendirilmesini müteakip talebin Türk Telekom'a iletilmesi sonrası RAFMET Ek-4 İşletmeci ve Hizmet Değişikliği 3.8 maddesinde yer alan Türk Telekom geçiş işlemlerine İlişkin kendi sorumluluğu kapsamındaki işlemleri (varsa teçhizat tesisi, demontaj, kablolama) İşbu ekin Tablo 4'ünde yer alan süre ve ücretler dâhilinde tamamlayacaktır." hükmüne göre ME İnternet hizmeti için aynı ekin 4.5.4 maddesine göre aşağıda yer verilen sürelerde işletmeci değişikliği işlemi gerçekleştirilebilmektedir.

Hizmet

İşletmeci değişikliğinde uygulanacak geçiş süreleri (iş günü)**

İşletmeci değişikliğinde uygulanacak kesinti süreleri (saat)***

ME internet

8

2

(**) Müşteri tarafı uç cihazının değiştiği geçişlerde Türk Telekom'un devreyi hazır hale getirmesi için uygulanacak sürelerdir.

(***)Müşteri tarafı uç cihazının değişmediği geçişler için uygulanacaktır.

Diğer taraftan İşletmeci değişikliği yönteminin kullanılmaması durumunda, devre tesis işlemlerinin tamamlanması gereken sürelerine ilişkin değerlendirme İçin devrenin sonlanacağı lokasyon ile Türk Telekom sistemleri arasında mevcutta bağlantı olup olmadığı, bağlantı varsa RAFMET’in Ek-7 5 maddesine göre hangi kapsamda olduğu, ilave yatırım gerektirip gerektirmediği, özel bir uygulamanın talep edilip edilmediği bilgileri gerekmektedir.

İlave yatırım gerektirmeyen durumlarda yeni tesis edilecek ME İnternet bağlantıları RAFMETin Hizmet Seviyesi Taahhüdü başlıklı EK-5'inin 2.1.1 maddesinde "ATM/FR/ME Internet Hizmetlerine ilişkin bağlantı talepleri, işbu ekin Tablo-1’inde belirtilen süreler içerisinde sonuçlandırılacaktır. Tahsis ve tesis işlemleri bağlantı süresi içerisinde gerçekleştirilecektir." hükmüne göre aşağıda yer verilen sürede tesis edilmesi gerekmektedir.

Tesise konu hizmet

Bağlantı süresi (iş günü)

ME internet

25

Ancak RAFMET’in Hizmet Seviyesi Taahhüdü başlıklı EK-5'inin 2.1.8 maddesinde yer alan “…”hükmüne göre bağlantının tesis edilebilmesi için ilave yatırım gerekmesi veya İşletmecinin özel bir uygulama talep edilmesi halinde RAFMET’te yer verilen tesis sürelerinden ziyade taraflar arasında imzalanan protokoldeki tesis sürelerinin dikkate alınması gerekmektedir. Taraflar arasında imzalanan protokol Kurumumuzca düzenlenmemekte olup protokole göre kurulacak bağlantılara İlişkin´ tesis süreleri hususunda Kurumumuzca bir değerlendirme yapılamamaktadır.

Noktadan Çok Noktaya hizmetinin sunumunda noktadan noktaya bağlantıların kullanılması durumunda İşletmecinin Türk Telekom’dan noktadan noktaya ME devresi talep etmesi halinde, ilave yatırım/özel uygulama gerektirmeyen durumlarda RKDT’nin Hizmet Seviyesi Taahhüdü başlıklı EK-5’inin 2.1.1 maddesinde yer alan “Kiralık Devre hizmetlerine ilişkin bağlantı talepleri, işbu ekin Tablo-1A, Tablo-1B, Tablo-1C, Tablo-1D, Tablo-1E, Tablo-1F, Tablo-1G ve Tablo 1H'sinde belirtilen süreler içerisinde sonuçlandırılacaktır. Tahsis ve tesis işlemleri bağlantı süresi içerisinde gerçekleştirilecektir." hükmüne göre aşağıda yer verilen sürelerde Türk Telekom'un noktadan noktaya ME devrelerini tesis etmesi gerekmektedir.

Hizmet

Tesise konu devre

Bağlantı süreleri (İş günü)

ME

İliçi

14

İllerarası

14

İIiçi-Kırsal

16

İhaleye konu noktadan çok noktaya bağlantıların mevcut durumda Türk Telekom tarafından sunulan VPN hizmeti üzerinden sağlanıyor ise, VPN hizmetinin yukarıda belirtildiği üzere Kurumumuz öncül düzenlemelerine tabi olmaması nedeniyle, söz konusu hizmete ilişkin Kurumumuzca düzenlenen herhangi bir işletmeci değişikliği yöntemi bulunmamaktadır. İhale kapsamında noktadan çok noktaya bağlantı talep edilen lokasyonlarda hangi işletmecilerin altyapıları olduğu bilinmemekte olup ihaleyi kazanan işletmecinin noktadan çok noktaya bağlantıların tesisinde Türk Telekom tarafından sunulan noktadan noktaya ME hizmeti kullanması halinde RKDT’ye göre mevcutta hizmetin sunulabileceği mevcutta bir altyapının olması durumunda ve özel bir uygulamanın talep edilmemesi durumunda geçerli olan yukarıdaki tabloda yer verilen sürelerde devrelerin tesis işlemlerinin gerçekleştirilmesi gerekmektedir. RKDT’ye göre, devrelerin sonlanacağı lokasyonlarda talep edilen bağlantıların kurulumunun ilave yatırım gerektirmesi durumunda, taraflar arasında imzalanan protokol hükümlerine göre devre tesis işlemeleri yapılmakta olup taraflar arasında imzalanan protokol Kurumumuzca düzenlenmemektedir.

İlgili referans teklif hükümlerine göre mevcutta altyapının olup olmamasına/özel bir uygulamanın talep edilip edilmemesi, müşteri tarafında teçhizat değişikliği gerekip gerekmemesi veya altyapı yetkilendirmesine sahip birden çok işletmecinin bağlantıların talep edildiği lokasyonlarda altyapılarının olup olmamasına, vb. değişkenlere göre bağlantıların tesis edilebileceği süreler değişiklik arz etmekte olup bu hususlar ilgide kayıtlı yazınız ekinde yer verilen başvurularda veya teknik şartnamede yer almadığından Kurumunuzca talep edilen hususlara ilişkin net bir değerlendirme yapılamamaktadır. Bununla birlikte, ihaleye konu bağlantıların ihaleyi kazanan işletmecinin sadece Türk Telekom’un toptan düzeyde sunduğu hizmetleri kullanarak sunabilmesi (ihaleye konu bağlantıların kurulacağı lokasyonlara altyapı yetkilendirmesine sahip herhangi bir işletmecinin tesis edilmiş altyapısının olmaması) durumunda bağlantıların kurulabileceği süre olarak RAFMET ve/veya RKDT’ye göre "İlave yatırım" gerekmemesi halinde yukarıda yer verilen bağlantı sürelerinin, "ilave yatırım" gerekmesi halinde ise taraflar arasında imzalanan protokolde yer verilen tesis sürelerinin esas alınmasının söz konusu ihaleye teklif verebilecek işletmeciler açışından adil bir rekabet ortamının sağlanması hususunda olumlu olacağı değerlendirilmektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.

İncelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin itirazına konu ettiği Teknik Şartname’nin 20.15, 20.16 ve 20.17’nci maddelerinde bulunan düzenlemelerden idarece hizmetlerin aktif olması ile ilgili süreler belirlenirken, mevcutta altyapının hazır halde bulunduğu ve firmalar tarafından kullanılabilirliği olduğu gerekçelerinden hareket edildiği, ancak mevcuttaki altyapının diğer işletmecilere geçiş sürecinin dikkate alınmadığı tespit edilmiştir.

Bu bağlamda, ihale dokümanının aktarılan maddelerinde yer alan “03.12.2018 tarihinde ihalesi yapılacak hizmetin 24.12.2018 tarihi itibariyle aktif olacağı, 24.12.2018-26.12.2018 tarihleri arasında idare tarafından testinin gerçekleştirileceği ve hizmetin başlangıç tarihi olarak 01.01.2019 tarihinin esas alınacağı” yönündeki düzenlemeler ile Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumundan alınan görüş yazısındaki bilgiler birlikte değerlendirildiğinde; ihaleye konu bağlantıların ihaleyi kazanan işletmecinin sadece Türk Telekom’un toptan düzeyde sunduğu hizmetleri kullanarak sunabilmesi (ihaleye konu bağlantıların kurulacağı lokasyonlara altyapı yetkilendirmesine sahip herhangi bir işletmecinin tesis edilmiş altyapısının olmaması) durumunda bağlantıların kurulabileceği süre olarak belirlenen bağlantı sürelerinin, "ilave yatırım" gerekmesi halinde ise taraflar arasında imzalanan protokolde yer verilen tesis sürelerinin esas alınmamasının rekabet ilkesine aykırı olacağı ve ihaleye katılımı engelleyeceği anlaşılmaktadır. Nitekim başvuruya konu ihalede 5 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye sadece hali hazırda söz konusu hizmetleri idareye vermekte olan Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş. tarafından teklif verildiği de görülmekte olup söz konusu düzenlemelerin mevcut halinin ihalede sağlıklı bir rekabet ortamının oluşmasına engel nitelikte olduğu ve dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.