KİK Kararı: 2019/UH.II-17

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/001
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 03.01.2019
Karar No : 2019/UH.II-17
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Temizlik Sos. Hiz. Bilg. İnsan Kay. Sağlık Hiz. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Seyhan Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/510853 İhale Kayıt Numaralı “Park ve Bahçeler Müdürlüğü Bünyesindeki Fidanlık, Park-Bahçeler İle Spor Tesislerinde Bakım ve Temizlik Hizmeti İşlerinin Yürütülebilmesi İçin Muhtelif Araç Çalıştırılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seyhan Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 26.11.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Park ve Bahçeler Müdürlüğü Bünyesindeki Fidanlık, Park-Bahçeler ile Spor Tesislerinde Bakım ve Temizlik Hizmeti İşlerinin Yürütülebilmesi İçin Muhtelif Araç Çalıştırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 20.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.11.2018 tarih ve 57484 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.11.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1730 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde belirtilen makinelerin isteklilerin kendi malı olması şartına yer verildiği, ihaleye katılımın artırılması için söz konusu düzenlemenin kaldırılması gerektiği,

2. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde “…Kendi Malı Şartı Aranan Araçların; Araç Ruhsatlarının aslı veya noter onaylı suretleri ile İmalatçıdan Alınmış Araca Eklenmiş Teçhizat ve/veya Ekipmanın Uygunluk Projeleri ve Belgeleri İle Teknik Özellikleri Tevsik Edici TSE Uygunluk Belgeleri, Teknik Raporları teklif zarfı içerisinde sunulmalıdır…” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu belgelerin işe başlama sürecinde istenilecek mahiyette belgeler olduğu, iş üstlenildiği takdirde kiralama yoluyla da temin edilebilecek bir araç için isteklilerden henüz yüklenici olmadan hizmete sunacağı araçların uygunluk belgesinin istenildiği, söz konusu düzenlemenin istekli sayısının düşük olmasına sebebiyet vererek, rekabet ortamını daraltacağı,

3. Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Temin Edip, Çalıştıracağı Araçlar” başlıklı 4’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

İhale konusu işte çalıştırılacak kendi malı olması istenen Binek Otomobil Çalıştırılması (2 adet), Minibüs Çalıştırılması (1 adet), Lastikli Tekerlekli Kanal Kazıcı Yükleyici Çalıştırılması (3 adet) olmak üzere toplam 6 aracın 2017 model ve üzeri olma şartının fırsat eşitliği ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,

4. Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Temin Edip, Çalıştıracağı Araçlar” başlıklı 4’üncü maddesinde yer alan “..Araçların lastik ve stepnesi yeni ve 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu’nun teknik şartnamesindeki özelliklere haiz olacaktır.

Araçlar, 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu’na göre insan taşınmasında kullanılacak araçlar için gerekli tüm vasıflara sahip olacaktır…” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

İsteklilerin teklifleri ile birlikte sunulması istenilen yeterlik belgelerinin kural olarak, ihaleye ait İdari Şartname’de ve İhale İlanı’nda belirtilmesi gerektiği, ancak istisna olarak anılan belgelerin Teknik Şartname’de belirtilmesi durumunda ise, Teknik Şartname ihale dokümanının bir parçası olduğundan bu belgelerin teklif kapsamında sunulması gerektiği, sunmayanların tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

5. Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Temin Edip, Çalıştıracağı Araçlar” başlıklı 4’üncü maddesinde yer alan “..Kiralanacak araçların; akaryakıt ihtiyacı, diğer tüm harcamalar ve her türlü masraflar (İş makinelerinin bedeli, ekipmanların bedeli, nipel ve bıçak takımlarının bedeli, sarf malzemeleri, yedek parça, yağ, üstüpü, bakım, onarım vb. her türlü masraf) YÜKLENİCİ’ ye aittir…” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

Teklif fiyata dahil olan giderlerin İdari Şartname’de düzenleneceği, Teknik Şartname’de ise teklif fiyata dahil giderlere ilişkin düzenleme yapılamayacağı, yalnızca bunların uygulanması ile ilgili düzenlemelere yer verilebileceği, ihale dokümanında yer alan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı,

Ancak şikayete konu ihalede, teklif fiyata dahil olması gereken bir gider olan akaryakıtın İdari Şartname’de düzenlenmediği halde Teknik Şartname’de yer aldığının görüldüğü, ihale konusu araçların günlük,aylık ne kadar km yapacağının belirgin olmaması ve ihale süresinin 12 ay olması dikkate alındığında fiyat farklarının verilmediği de bir arada düşünüldüğünde bu durumun isteklilerin tekliflerini hazırlamada tereddüte düşürecek bir sonucu doğurduğu, söz konusu teklif fiyata dahil olması gereken giderin İdari Şartname’de ve uygulaması ile ilgili Teknik Şartname’de herhangi bir kritere uygun düzenlemeye yer verilmediği anlaşıldığından idarenin bu düzenlemesinin uygun olmadığı,

6. Sözleşme Tasarısı’nın Diğer Hususlar” başlıklı 36.1’inci maddesinde yer alan “İşin uygulanması süresince YÜKLENİCİ, bir çalışanını işi koordine etmek ve İDARE’nin işle ilgili tüm sorunlarını çözecek konumda 24 saat ulaşılabilir şekilde görevlendirecektir. Bu personelin maaş, tazminat vb. giderleri YÜKLENİCİ tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, mahalli idare tarafından personel çalıştırılmasına dayalı olarak gerçekleştirilen ve 1 yılı kapsayan söz konusu işin 24.12.2017 tarihli ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 83’üncü maddesi ile değiştirilen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesine aykırı olarak gerçekleştirildiği iddia edilmektedir.

7. Sözleşme Tasarısı’nın “İşin Süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşi süresi 01.01.2018 ile 31.12.2019” tarihleri arasındadır.” düzenlemesine yer verildiği,

Belediyeler Kanunu’na göre en fazla belediye seçimlerinden itibaren 6 ay daha fazla ihale yapılabildiği, şikayete konu olan işin bitiş tarihi 3 ay fazla düzenlendiğinden kanuna aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhale İlanı’nın “Makine, Teçhizat ve Diğer Ekipman Ait Belgeler ve Kapasite Raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “…7.5.2. 1 adet Burunsuz Damperli Kamyon, 1 adet Sulama Arazözü ( en az 15 ton kapasiteli) ve Özel Amaçlı Ozonlu İlaçlı Sert Yüzey Temizleme Makinası İsteklinin kendi malı olması gerekmektedir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde de söz konusu düzenlemelere yer verildiği, ihale dokümanının ilana yansıyan düzenlemeleri ile ilgili şikâyet başvuruları için süre, ihale ilan tarihinden başlayacağından başvuru sahibinin iddiasının ilan tarihi olan 23.10.2018 tarihinden itibaren 10 gün içinde ve her halükarda ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yapılması gerektiği, ancak başvuru sahibinin 20.11.2018 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından bu iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale İlanı’nın “Makine, Teçhizat ve Diğer Ekipman Ait Belgeler ve Kapasite Raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “…7.5.2…Kendi Malı Şartı Aranan Araçların; Araç Ruhsatlarının aslı veya noter onaylı suretleri ile İmalatçıdan Alınmış Araca Eklenmiş Teçhizat ve/veya Ekipmanın Uygunluk Projeleri ve Belgeleri İle Teknik Özellikleri Tevsik Edici TSE Uygunluk Belgeleri, Teknik Raporları teklif zarfı içerisinde sunulmalıdır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde de söz konusu düzenlemelere yer verildiği, ihale dokümanının ilana yansıyan düzenlemeleri ile ilgili şikâyet başvuruları için süre, ihale ilan tarihinden başlayacağından başvuru sahibinin iddiasının ihale ilan tarihi olan 23.10.2018 tarihinden itibaren 10 gün içinde ve her halükarda ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yapılması gerektiği, ancak başvuru sahibinin 20.11.2018 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından bu iddianın da süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…C2 Yetki Belgesi, K1 Yetki Belgesi, L1 Yetki Belgesi, L2 Yetki Belgesi, R1 Yetki Belgesi veya R2 Yetki Belgelerinden herhangi birinin teklif kapsamında sunulması zorunludur.

1 adet Burunsuz Damperli Kamyon, 1 adet Sulama Arazözü ( en az 15 ton kapasiteli) ve Özel Amaçlı Ozonlu İlaçlı Sert Yüzey Temizleme Makinası İsteklinin kendi malı olması gerekmektedir. KENDİ MALI araçlar için, makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur. Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

Kendi Malı Şartı Aranan Araçların; Araç Ruhsatlarının aslı veya noter onaylı suretleri ile İmalatçıdan Alınmış Araca Eklenmiş Teçhizat ve/veya Ekipmanın Uygunluk Projeleri ve Belgeleri İle Teknik Özellikleri Tevsik Edici TSE Uygunluk Belgeleri, Teknik Raporları teklif zarfı içerisinde sunulmalıdır.

İhaleye katılmak isteyen istekliler, ihalenin yapılacağı günden en geç bir iş günü öncesi mesai bitimine kadar Seyhan İlçe Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü’ ne bir dilekçe ile başvurarak, ihale kapsamında çalıştıracak KENDİ MALI araçlar için araçları tevsik edecek belgeleri gösterecek ve ARAÇ UYGUNLUK BELGESİ alacaklardır. Bu uygunluk belgesi teklif zarfında sunulacaktır.

Yüklenici, sözleşme imzalamaya geldiğinde araçlar kendi malı ise kendi malı olduğunu belgeleyen evrakları veya araçlar kiralık ise, işin süresi boyunca kiralandığını gösterir kira sözleşmesini ve minibüslerin (1+13) ve (1+16) Adana Büyükşehir Belediyesinden alınacak özel servis aracı uygunluk tespit belgesini (F tipi ruhsat) getirmek zorundadır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Temin Edip, Çalıştıracağı Araçlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “YÜKLENİCİ, aşağıda özellikleri ve çalışma şartları belirtilen araçları ve teçhizatları temin edecek ve İDARE’nin ihtiyaçları doğrultusunda çalıştıracaktır…” ifadesine yer verilerek ilgili araçlar ile ilgili özelliklere yer verildiği, söz konusu maddede 1 adet en az 1+13 kişilik Minibüsün, 2014 model veya üzeri ile 1 adet en az 1+16 kişilik Minibüsün 2017 model veya üzeri, Binek Otomobil ve Lastikli Tekerlekli Kanal Kazıcı Yükleyicilerin ise 2017 model ve üzeri olmasının istendiği görülmüştür. Söz konusu araçların İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde kendi malı olma şartı aranmadığının anlaşıldığı, öte yandan kendi malı olması öngörülmeyen araçların özelliklerinin de eşit şartlarda teklif verilmesine engel olmayacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri”nin İdari Şartname’de belirtilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinin ikinci fıkrasında “Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmüne yer verilmek suretiyle, ihalelerde tekliflerle birlikte sunulması istenilen yeterlik belgelerinin idari şartnamenin “ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” bölümünde belirtilmesi gerektiği ifade edilmiştir.

İncelemeye konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde istenilen yeterlik kriterlerine yer verilmiş olup, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Temin Edip, Çalıştıracağı Araçlar” başlıklı 4’üncü maddesinde yer alan “…Araçların lastik ve stepnesi yeni ve 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu’nun teknik şartnamesindeki özelliklere haiz olacaktır.

Araçlar, 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu’na göre insan taşınmasında kullanılacak araçlar için gerekli tüm vasıflara sahip olacaktır…” düzenlemesine ise İdari Şartname maddeleri içerisinde yer verilmediği, ayrıca Teknik Şartname’de de söz konusu hususa ilişkin bir belgenin teklifle birlikte sunulacağına dair bir düzenlemenin bulunmadığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, İdari Şartname’de düzenlenen belgelere ihaleye verilecek teklif dosyası kapsamında yer verilmesi istenirken, Teknik Şartname’de istenilen belgelerin ise teklif sonrası yapılacak değerlendirme sonucu istenmesine karar verildiği, diğer bir deyişle söz konusu belgelerin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenicinin temin edeceği araçlara ilişkin ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasına dair bir düzenleme olduğu, teklif kapsamında sunulmasının istenmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Ayrıca, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde istekli olabileceklerin ihale dokümanının verilmesi, ihale ilanında veya ön ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara başvurabileceği hüküm altına alınmıştır. Başvuru sahibinin “…Teknik Şartname İhale Dokümanının bir parçası olduğundan bu belgelerin teklif kapsamında sunulması gerektiği, sunmayanların tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği…” yönündeki iddiasının tekliflerin değerlendirilme sürecine yönelik olduğu, başvuru sahibinin ihaleye teklif vermediği ve dolayısıyla istekli sıfatını kazanmadığı dikkate alındığında başvuru ehliyetinin olmadığı anlaşıldığından, bu iddiasının ehliyet yönünden de reddedilmesi gerekmektedir.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.Kiralanacak araçların; akaryakıt ihtiyacı, diğer tüm harcamalar ve her türlü masraflar (İş makinelerinin bedeli, ekipmanların bedeli, nipel ve bıçak takımlarının bedeli, sarf malzemeleri, yedek parça, yağ, üstüpü, bakım, onarım vb. her türlü masraf ) yüklenici’ye aittir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

31.08.2013 tarihli 28751 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren, 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı uyarınca, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5. Maddesinin c) bendine göre fiyat farkı ödenecektir.

c) Diğer hizmet alımlarında;
F = An x B x ( Pn-1)
İn Yn Gn Mn
Pn = [a1 + a2 + b1+ b2+ c]
İo Yo Go Mo
Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)?den;

1. Yo, Yn: Katı ve sıvı yakıtlar için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 19.2 numaralı ?Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri, sütunundaki sayıyı,
2. Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları, Yurt içi ÜFE genel endeksini,
3. Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 28.1 numaralı Genel amaçlı makineler sütunundaki sayıyı, ifade eder.
   b1=0,6762, b2=0,1352, c=0,1886 katsayıları kullanılacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Temin Edip, Çalıştıracağı Araçlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Kiralanacak araçların; akaryakıt ihtiyacı, diğer tüm harcamalar ve her türlü masraflar (İş makinelerinin bedeli, ekipmanların bedeli, nipel ve bıçak takımlarının bedeli, sarf malzemeleri, yedek parça, yağ, üstüpü, bakım, onarım vb. her türlü masraf ) yüklenici’ye aittir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu muhtelif araçların (Binek araç, minibüs, kamyon, özellikli araç, iş makineli vb.) Seyhan İlçe Belediyesi sınırları içerisindeki alan dâhilinde ve gerektiğinde (Seyhan İlçe Belediyesi’nin ihtiyaçları doğrultusunda) Adana il sınırları içerisindeki diğer noktalarda çalıştırılması işinde, araçların akaryakıt giderine İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler arasında yer verildiği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelindeki her bir iş kaleminde de “Akaryakıt yüklenici tarafından karşılanacaktır.” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür. Söz konusu birim fiyat teklif cetvelinde isteklilerin tekliflerini araçların çalıştırılacağı toplam (saat) süre verileri üzerinden oluşturmalarının istendiği anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak, isteklilerin iş kapsamında kullanacakları araçlara ilişkin akaryakıt hesaplamalarını araçların çalışma saatlerini (süreler) göz önünde bulundurarak kendi teklif ettikleri araçların yakıt tüketim değerleri üzerinden yapabilecekleri anlaşılmıştır. Ayrıca başvuru sahibinin iddiasının aksine İdari Şartname’de fiyat farkı verileceğinin de düzenlendiği, buna göre isteklilerin teklif fiyatı oluşturmalarına engel bir durumun olmadığı sonucuna ulaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…e) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 md.; Değişik: 10/9/2014-6552/10 md.; Değişik: 20/11/2017-KHK-696/83 md.; aynen kabul:1/2/2018-7079/78 md.)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “İhale konusu işe ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Park Ve Bahçeler Müdürlüğü Bünyesindeki Fidanlık, Park - Bahçeler İle Spor Tesislerinde Bakım Ve Temizlik Hizmeti İşlerinin Yürütülebilmesi İçin Muhtelif Araç Çalıştırılması İşidir.

b) Miktarı ve türü:

35 araç çalıştırılması hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Seyhan İlçe Belediyesi sınırları içerisindeki alan dâhilinde ve gerektiğinde (Seyhan İlçe Belediyesinin ihtiyaçları doğrultusunda ) Adana il sınırları içerisindeki diğer noktalarda; Binek Araç, Minibüs, Kamyon, özellikli araç, İş Makineleri vb. araçların çalıştırılması işidir.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Kiralanacak araçların; akaryakıt ihtiyacı, diğer tüm harcamalar ve her türlü masraflar (İş makinelerinin bedeli, ekipmanların bedeli, nipel ve bıçak takımlarının bedeli, sarf malzemeleri, yedek parça, yağ, üstüpü, bakım, onarım vb. her türlü masraf ) yüklenici’ye aittir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın Diğer Hususlar” başlıklı 36.1’inci maddesinde “İşin uygulanması süresince YÜKLENİCİ, bir çalışanını işi koordine etmek ve İDARE’ nin işle ilgili tüm sorunlarını çözecek konumda 24 saat ulaşılabilir şekilde görevlendirecektir. Bu personelin maaş, tazminat vb. giderleri YÜKLENİCİ tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de;

“…KONU

MADDE2-Seyhan İlçe Belediyesi;Park ve Bahçeler Müdürlüğü Bünyesinde Muhtelif Araç

(Binek Araç, Minibüs, Kamyon, Özellikli Araç, İş Makineleri vb. ) çalıştırılması işidir.

ÇALIŞMA ALANI

MADDE3 - Seyhan İlçe Belediyesi sınırları içerisindeki alan dâhilinde ve gerektiğinde (Seyhan İlçe Belediyesi’nin ihtiyaçları doğrultusunda ) Adana il sınırları içerisindeki diğer noktalarda; Binek Araç, Minibüs, Kamyon, özellikli araç, İş Makineleri vb. araçların çalıştırılması işidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki şekilde düzenlendiği anlaşılmıştır.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

"BİNEK OTOMOBİL ÇALIŞTIRILMASI ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (2 ARAÇ*2.737,50 SAAT)"

saat

5.475

2

"ÇİFT KABİN KAMYONET ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+5 KİŞİLİK ) ( BRANDA KAPALI KASASI OLACAKTIR ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (7 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

15.750

3

"ÇİFT KABİN PİCK-UP ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+4 KİŞİLİK ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (5 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

11.250

4

"MİNÜBÜS ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+13 KİŞİLİK ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (4 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

9.000

5

"MİNÜBÜS ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+16 KİŞİLİK ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

6

"TELESKOPİK PLATFORM ARACI ÇALIŞTIRILMASI ( ÇİFT KABİN EN AZ 1+5 KİŞİLİK ) ( ÇALIŞMA YÜKSEKLİĞİ EN AZ 14 MT. ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

7

"TAMİR BAKIM ARACI ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+5 KİŞİLİK ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

8

"SULAMA ARAZÖZÜ ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 10 TON KAPASİTELİ OLACAK ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

9

"SULAMA ARAZÖZÜ ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 15 TON KAPASİTELİ OLACAK ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (2 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

4.500

10

"BURUNSUZ DAMPERLİ KAMYON ÇALIŞTIRILMASI ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (2 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

4.500

11

"KÜÇÜK BURUNSUZ DAMPERLİ KAMYON ÇALIŞTIRILMASI ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

12

"ÇİFT KABİN DAMPERLİ KAMYON ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+5 KİŞİLİK) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

13

"TRAKTÖR ÇALIŞTIRILMASI ( TRAKTÖRLER, RÖMORKLU VE KABİNLİ OLACAK ) (MOTOR SAAT / ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.2250,00 SAAT)"

saat

2.250

14

"MONO BLOK YOL VE KALDIRIM SÜPÜRME MAKİNASI ÇALIŞTIRILMASI ( HİDROSTATİK 4 FIRÇALI VE İLAÇLAMA TABANCALI ) (ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2.250,00 SAAT)"

saat

2.250

15

"LASTİK TEKERLEKLİ KANAL KAZICI YÜKLEYİCİ ÇALIŞTIRILMASI ( OPERATÖRSÜZ / YAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAK ) (3 ARAÇ*2,250,00 SAAT)"

saat

6.750

16

"MİNİ DAMPERLİ KAMYONET ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+2 KİŞİLİK) (ÇÖP TAKSİ) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*2,250,00 SAAT)"

saat

2.250

17

"ÖZEL AMAÇLI OZONLU İLAÇLI SERT YÜZEY TEMİZLEME MAKİNASI ÇALIŞTIRILMASI ( EN AZ 1+2 KİŞİLİK) ( ŞOFÖRSÜZ / AKARYAKIT YÜKLENİCİ TARAFINDAN KARŞILANACAKTIR ) (1 ARAÇ*120,00 SAAT)"

saat

120

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendinde 696 sayılı KHK ile yapılan değişiklikle, anılan maddede sayılan idarelerin ilgili bütçelerden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapılamayacağı hüküm altına alınmış olup, söz konusu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının “bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımları” olarak hükme bağlanmıştır.

Bu çerçevede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde de değişiklik yapıldığı ve bahsi geçen maddede, söz konusu Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemelerin, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanacağı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerinden, ihale konusu işin muhtelif araçların (Binek araç, minibüs, kamyon, özellikli araç, iş makineli vb.) Seyhan İlçe Belediyesi sınırları içerisindeki alan dâhilinde ve gerektiğinde (Seyhan İlçe Belediyesi’nin ihtiyaçları doğrultusunda) Adana il sınırları içerisindeki diğer noktalarda çalıştırılması işi olduğu, tekliflerin şoförsüz olarak verilmesinin istendiği, ihale konusu iş kapsamında istenen kendi malı araçlar haricinde isteklilerce kiralanacak araçlara ilişkin tüm giderlerin isteklilere ait olacağının ihale dokümanında belirtildiği, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işi koordine edecek bir personelin yer alması gerektiği, anılan personele her an ulaşılabilir olma şartının getirildiği görülmüştür.

Ancak söz konusu şartın anılan personelin tüm zamanını (24 saat) bu iş kapsamında çalışmak için kullanmayacağı, idare bünyesinde çalıştırılmayacağı anlaşılan söz konusu personelin yalnızca idarece gerek duyulması halinde her an erişilebilir durumda olması şartının arandığı, bu şartlar altında ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olduğu anlamına gelmeyeceği, diğer taraftan idarece yaklaşık maliyet hesabında araç kiralama bedelleri dışında herhangi bir personel maliyetinin yer almadığı anlaşılmıştır.

Netice itibariyle, ihale doküman düzenlemeleri ve işin tanımından da anlaşıldığı üzere ihalenin nevi itibariyle hizmet alımı suretiyle belirli bir süre taşıt edinilmesi olan araç çalıştırılması işi olduğu, bu bağlamda yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları çerçevesinde ihale konusu hizmetin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu, ihalenin 4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca ihale konusu işin araç çalıştırılması hizmet alımı işi olması dolayısıyla tekliflerin araç maliyeti üzerinden oluşturulacağı dikkate alındığında, ihale dokümanında yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilen tüm giderlerin araç maliyetine dâhil edilmek suretiyle teklif fiyatlarının oluşturulabileceği ve söz konusu giderler ile ilgili olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasına gerek bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Yapılan bu tespitler neticesinde başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı görülmüştür.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale İlanı’nda ve Sözleşme Tasarısı’nın “İşin Süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 365 (üç yüz altmış beş) gündür

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’na ilişkin iddiasının 23.10.2018 tarihli ihale ilanında da yer aldığı, başvuru sahibinin ilgili iddiasının ihale dokümanının ilana yansıyan hususlarına ilişkin olduğu, dolayısıyla şikâyete konu işlemin farkına varıldığı tarihin 23.10.2018 olduğu, başvuru sahibinin anılan tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması ve her halükarda ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar gerekirken bu süre geçtikten sonra 20.11.2018 tarihinde başvuruda bulunduğu, bunun da Kanun’un ve Yönetmelik’in yukarıda anılan hükümlerine aykırı olduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin bahse konu iddiasının, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.