KİK Kararı: 2019/UH.II-1376

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/048
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 24.10.2019
Karar No : 2019/UH.II-1376
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Güçsan Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Satınalma Dairesi Başkanlığı Hizmet Alımları Şube Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/637672 İhale Kayıt Numaralı “Bilgilendirme Ekranları Yıllık Bakım Onarım” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Büyükşehir Belediyesi Satınalma Dairesi Başkanlığı Hizmet Alımları Şube Müdürlüğü tarafından 04.01.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bilgilendirme Ekranları Yıllık Bakım Onarım” ihalesine ilişkin olarak Güçsan Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.03.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.04.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.04.2019 tarih ve 15743 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.04.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. 05.09.2019 tarihli ve 2019/MK-293 sayılı Kurul kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/397-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Kamu İhale Kurulu’nun 13.03.2019 tarihli ve 2019/UH.II-372 sayılı kararı sonrasında alınan ikinci kesinleşen ihale kararı ile ihalenin Elektra Elektrik Mekanik İnş. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, söz konusu isteklinin iş deneyimini tevsik için özel sektöre gerçekleştirilen bir işe ait sözleşme ve fatura sunduğu ancak sözleşmenin konusunun kamu kurum ve kuruluşlarına yapılan işler olduğunu öğrendikleri, Kamu İhale Kurulu’nun düzeltici işlem kararı sonrasında yeni bir hukukî durum meydana geldiğinden tekrar şikayet ve itirazen şikayet haklarının doğduğu, bu nedenle düzeltici işlem kararı sonrası ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyimini tevsik için sunduğu ve Petra İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı tarafından düzenlenen belgenin incelenmesi gerektiği, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından söz konusu uydurma ve düzmece belge ile ihalede yeterlik sağlanmaya çalışıldığı, söz konusu belgede işin konusunun muhtelif kamu kurum ve kuruluşlarına yapılmış işler olarak belirtildiği, kamu kurum ve kuruluşlarına iş yapan söz konusu adi ortaklık ancak bu işlerde idarece alt yüklenici çalıştırılmasına izin veriliyorsa Elektra firmasını alt yüklenici olarak çalıştırabileceği, bu durumda ise alt yüklenici iş bitirme belgesi sunulması gerektiği, eğer alt yüklenici çalıştırılmıyorsa anılan istekli tarafından söz konusu sözleşme ve faturaların iş deneyim belgesi olarak kullanılamayacağı, konusu kamu kurumu işleri olması nedeniyle zaten iş deneyim belgesinin de geçersiz bir belge olduğu, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin firmaları üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede; idarece 22.01.2019 tarihli ilk kesinleşen ihale kararı ile ihalenin Apron Teknoloji A.Ş. üzerinde bırakılması işlemine karşı Elektra Elektrik San. Tic. Ltd. Şti.nin 14.02.2019 tarihinde Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 13.03.2019 tarihli ve 2019/UH.II-372 sayılı kararı ile ihale üzerinde bırakılan Apron Teknoloji A.Ş.nin aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı gerekçesiyle teklifinin reddine karar verildiği,

Kamu İhale Kurulu’nun 13.03.2019 tarihli ve 2019/UH.II-372 sayılı düzeltici işlem kararı sonrası alınan 21.03.2019 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif durumuna gelen Elektra Elektrik San. TicLtd. Şti.nin iş deneyimini tevsik için sunduğu belgenin uygun olmadığı iddiası ile Güçsan Makine San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 12.04.2019 tarihinde Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusuna ilişkin olarak Kamu İhale Kurulu’nun 18.04.2019 tarihli ve 2019/UH.IV-488 sayılı kararı ile söz konusu iddiaların 22.01.2019 tarihli ilk ihale komisyon kararı sonrası süresinde ileri sürülmediği gerekçesiyle başvurunun reddine karar verildiği, anılan kararın Ankara 16’ıncı İdare Mahkemesi’nin 17.07.2019 tarihli kararı ile iptali üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 05.09.2019 tarihli ve 2019/MK-293 sayılı kararı ile ikinci kesinleşen ihale kararı sonrasında ortaya çıkan yeni hukukî durum nedeniyle başvuru sahibinin yeni iddialarının esasının incelenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: BİLGİLENDİRME EKRANLARI YILLIK BAKIM ONARIM

b) Miktarı ve türü:

BİLGİLENDİRME EKRANLARI YILLIK BAKIM ONARIM HİZMETİ ALIMI (3 HİZMET KALEMİ-244 BAKIM)…” şeklinde düzenlemeye,

Anılan Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde “… İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir…” şeklinde düzenlemeye,

Anılan Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde ise “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Bu ihalede benzer iş olarak; daha önce kamu ve özel sektörde gerçekleştirilmiş, her türlü LCD, LED ekranların bakım onarım hizmetleri kabul edilecektir.” şeklinde düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi ve teknolojik ürün deneyim belgesinin düzenlenme koşulları” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) Belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluş, herhangi bir başvuru olmaksızın iş bitirme belgesi düzenleyebilir. Ancak, yüklenicinin veya alt yüklenicinin iş bitirme belgesi almak amacıyla belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşa başvurması halinde, başvuru tarihinden itibaren 20 iş günü içinde iş bitirme belgesinin düzenlenmesi zorunludur. Düzenleme koşullarını taşımayan başvurularda ise, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeli bir yazıyla bildirilir.

(2) İş bitirme belgesi almak amacıyla yapılacak başvurularda hangi iş için iş bitirme belgesi talep edildiğinin belirtilmesi yeterlidir.

(3) Alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda; yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşmenin ve bu sözleşme kapsamında düzenlenen fatura örneklerinin veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin veya serbest meslek makbuzu nüshalarının ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak alt yüklenici ile yüklenici arasında imzalanan sözleşme konusu işte personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması zorunludur.

(4) Bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen ve kabulü yapılan işlerde gerçekleştirilen işin parasal tutarının sözleşme bedeline oranına bakılmaksızın yüklenici iş bitirme belgesi, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen iş kısımları için ise, alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenir.

…

(7) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmî kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi zorunludur. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı asıl işin toplam sözleşme bedelini aşamaz...” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz...” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilmiş işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin ihale tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) (a) bendi dışında kalan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin sözleşmesinin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

c) Alt yüklenici iş bitirme belgeleri, yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin tarihi esas alınarak güncellenir…” hükmüne yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemeleri ve mevzuat hükümleri doğrultusunda ihale üzerinde bırakılan Elektra Elektr. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklif zarfında iş deneyimini tevsik için sunduğu belgeler incelendiğinde; Petra İnsan Kay. Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı ile imzalanmış 28.09.2018 tarihli 302.360,00 TL tutarında sözleşmenin sunulduğu, sözleşmenin konusunun “…Türkiye’nin muhtelif kamu kurum ve kuruluşlarında yapmış olduğu bakım onarım işleri kapsamında Bilgilendirme ve Led Ekranların Bakım Onarım Hizmetinin yerine getirilmesidir” şeklinde ifade edildiği, sözleşmenin ekinde ise Petra İnsan Kay. Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı adına düzenlenmiş 25.10.2018 tarihli ve KDV hariç 302.360,00 TL tutarında faturanın sunulduğu görülmüştür.

İş deneyimini tevsik için sunulan sözleşmenin konu kısmında “Türkiye’nin muhtelif kamu kurum ve kuruluşlarında yapmış olduğu bakım onarım işleri kapsamında Bilgilendirme ve Led Ekranların Bakım Onarım Hizmetinin yerine getirilmesidir.” şeklinde bir ifadeye yer verildiği görülmekle birlikte; istekli tarafından sözleşme konusu işin iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olan belli bir kamu kurum veya kuruluşuna karşı alt yüklenici olarak taahhüt edildiğini gösteren ihalenin adı, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili idarenin adı, ihale kayıt numarası, alt yüklenici çalıştırılıp çalıştırılamayacağına dair ihale doküman bilgisi vb. gibi teyit edilebilir herhangi bir bilgi bulunmadığından, söz konusu iddianın değerlendirilebilmesi amacıyla Kurumca Petra İnsan Kay. Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı’na yazılan 08.10.2019 tarihli ve 2019/18104 sayılı yazı ile “… Petra İnsan Kaynakları Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kay. İnş. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı ile Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan ve ekte bir örneği gönderilen sözleşme ile ilgili olarak;

Sözleşmenin konusu olarak belirtilen "muhtelif kamu kurum ve kuruluşlarına gerçekleştirilen işler" in hangi idarelere ait işler olduğu, sözleşme kapsamında birden fazla iş gerçekleştirilip gerçekleştirilmediği, ayrıca Elektra Elektrik Mekanik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin bu işlerde alt yüklenici olarak çalıştırılıp çalıştırılmadığı hususunda bilgiye, ayrıca sözleşme bedelini tevsik etmek üzere gerçekleştirilen işlerin parasal tutarlarını gösterir açıklamaya, söz konusu işlere ait varsa İhale Kayıt Numarası (İKN) bilgilerine, doğrudan temin yöntemi ile gerçekleştirilmiş işler varsa bu hususa ilişkin bilgi ve belgelere, ayrıca sözleşme kapsamında hangi hizmet işlerinin gerçekleştirildiği hususlarında tüm bilgi ve belgelere ihtiyaç duyulmuştur...” denilerek tüm bilgi ve belgelerin Kuruma gönderilmesi talep edilmiştir.

Petra İnsan Kay. Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığının 14.10.2019 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan cevap yazısında aynen “...1-Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti. firması ile adi ortaklığımız arasında imzalanan sözleşmede belirtilen ‘muhtelif kamu kurum ve kuruluşlarında gerçekleştirilen işler’ ibaresinden Türkiye Cumhuriyeti kamu kurum ve kuruluşları ile ticari faaliyet gösteren tüm tüzel ve özel kişilikler kastedilmiş olup, sözleşmeye istinaden gerçekleştirilen işin tamamının mahiyeti de bu şekildedir. Bu çerçevede; Ortaklığımızın Mobiled Eletrik Elektronik Makine Bilişim Teknolojileri İthalat İhracat Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. ile 30.08.2018 tarihinde yapmış olduğu (350.000,00 TL + KDV) sözleşmeye istinaden taahhüt ettiğimiz ‘’Dış Mekan Led ve Lcd Ekran Çalışmaları Kapsamında Bakım (Enerji Hattı Bakımı, İçerik Yönetimi, Program Güncelleme vb) ve Temizlik” hizmetleri kapsamındaki Hizmetlerinin yerine getirilmesi için hizmet alım işi Ortaklığımızın karı dikkate alınarak 28.09.2018 tarihinde Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnş. San. Tic. Ltd Şti’ne yaptırmış olmamızdan dolayı aramızda bu akit imzalanmıştır. İfade edilen Kamu Kurum ve Kuruluşları Devlet Daireleri değildir. Mobiled Eletrik Elektronik Makine Bilişim Teknolojileri İthalat İhracat Sanayi ve Tic. Ltd. Şti ile adi ortaklığımız arasında imzalanan sözleşme ektedir.

2-Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından firmamızla imzalanan sözleşmede belirtilen işler ve kesilen fatura bedeli dışında iş gerçekleştirilmemiştir.

3-Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. ile imzalamış olduğumuz sözleşme kapsamındaki bütün işler Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.’den satın alınmıştır.

4- Sözleşme Bedeli olan 302.360,00 TL + 54.424,80 TL KDV bedeli Elektra Elektrik Elektronik Trafik Mekanik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.’nin Ortaklığımıza kesmiş olduğu fatura karşılığında

5-Firmanın banka hesabına ödeme yapılmıştır. Sözleşme, Fatura ve Ortaklığımız tarafından banka yolu ile yapılan 06.03.2019 tarih ve 356.784,80 TL tutarındaki 1 (BİR) adet ödeme dekontu ektedir.

6-Söz konusu hizmet alımı ihale yoluyla alınmadığından bu işin İhale Kayıt Numarası yoktur. Sözleşme imzalayan her iki taraf da Devlet dairesi değildir. Bu sebeple yapılan iş her ne kadar Kamu Kurum ve Kuruluşları denilmişse de Özel Sektöre yapılan bir hizmet olup İhale veya Doğrudan temin sözkonusu değildir.” şeklinde ifadelere yer verildiği, söz konusu yazı ekinde Mobiled Elektrik Elektronik Makina Bilişim Teknolojileri İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile imzalanan sözleşmenin ve sözleşme kapsamında düzenlenen ekran teslim tutanağının gönderildiği, ayrıca Petra İnsan Kay. Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı tarafından Elektra Elekt. Elektronik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına sözleşme bedeli karşılığı olarak yapılan havale işlemine ait dekontun da gönderildiği görülmüştür.

Petra İnsan Kay. Eğit. San. Tic. Ltd. Şti.-Ernet İnsan Kayn. San. Tic. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı tarafından gönderilen belge ve bilgilerden, Elektra Elekt. Elektronik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile yapılan sözleşmenin konusunun kamu kurum ve kuruluşlarına ait işler olmadığı, Elektra Elekt. Elektronik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de sözleşme konusu işi kamu kurum ve kuruluşuna taahhüt edilen bir iş kapsamında alt yüklenici olarak gerçekleştirmediği, dolayısıyla söz konusu işlerin kamu kurum ve kuruluşlarına karşı değil özel sektöre karşı taahhüt edilmiş işler olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.