KİK Kararı: 2019/UH.II-1297

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/046
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 09.10.2019
Karar No : 2019/UH.II-1297
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

IBM Mühendislik Müşavirlik Turizm İnşaat Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü Kadastro Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/290145 İhale Kayıt Numaralı “Kütahya İli 2. Grup Kadastro Güncelleme İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü Kadastro Dairesi Başkanlığı tarafından 26.09.2019 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kütahya İli 2. Grup Kadastro Güncelleme İşi” ihalesine ilişkin olarak IBM Mühendislik Müşavirlik Turizm İnşaat Ticaret Limited Şirketinin 19.08.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.09.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.09.2019 tarih ve 38101 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1090 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyimi olarak tarafları ile Erg Otoyol Yat. ve İşletme A.Ş. arasında imzalanan “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi Kamulaştırma Planlarının Üretilmesi” işine ilişkin sözleşme ve faturaların sunulduğu, idarece taraflarının iş deneyim tutarı hesaplanırken işin süresinin 180 gün olarak değerlendirildiği ve bu süre içerisinde gerçekleştirilen işlerin toplam tutarının hesaplanması neticesinde aldıkları puan sebebiyle kısa listeye alınmadıkları, sözleşmelerine konu işin süresinin 180 gün olarak değerlendirilmesinin uygun olmadığı, zira iş deneyimlerine konu esas işin Karayolları Genel Müdürlüğü ile Erg Otoyol Yat. ve İşletme A.Ş. arasında imzalanan Yap-İşlet-Devret modeli ile gerçekleştirilecek olan “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi” olduğu, işin kapsamı içerisinde 330 km’lik otoyol güzergahı ve 14 adet kavşağa ve bağlantı yollarına ait yol projelerinin hazırlanması, hazırlanan projeler doğrultusunda kamulaştırma planlarının hazırlanması, kamu yararı kararının alınmasına müteakip taşınmaz değerlemesi yapılarak taşınmazların idare adına ediniminin sağlanması ve yol inşaatının yapılarak işletmeye açılması işlerinin bulunduğu, yol güzergahının uzun olması ve Erg Otoyol Yat. ve İşletme A.Ş. ile Karayolları Genel Müdürlüğü arasında imzalanan sözleşme gereği, işin süreli olması sebebiyle yapılacak çalışmaların, yapımın hızla sahaya girmesi için etaplara ayrıldığı ve proje çalışmalarının da belli bir sıra dahilinde yapıldığı, sözleşmelerinde yer alan bahse konu 180 gün tabirinin, projesi onaylanan kesime ait kamulaştırma çalışmalarının tamamlanarak, o kesimin teslim edilmesi gereken süreyi ifade etmekte olduğu, diğer bir ifadeyle hazırlanan ve idare tarafından onaylanan yol projesinin taraflarına tesliminden itibaren 180 günlük süre içerisinde kamulaştırma işlemlerinin tamamlanması gerektiği, sözleşme gerçekleşme miktarları incelendiğinde durumun anlaşılacağı, hakedişler ve kesilen faturalar incelendiğinde işle ilgili bir gecikmenin söz konusu olmadığının gecikme cezası kesilmemesinden anlaşılabileceği, bu sebeple sundukları iş deneyim tutarının tamamının dikkate alınarak puanlama yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Uyuşmazlığa konu ihalenin Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü Kadastro Dairesi Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen “Kütahya İli 2. Grup Kadastro Güncelleme İşi” olduğu, ihalenin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, 17.07.2019 tarihinde ön yeterlik başvurularının alındığı ve değerlendirmelerin yapıldığı, başvuru sahibinin sunduğu sözleşmede yer alan süre zarfında gerçekleştirilen işler dikkate alınarak hesaplanan puanı sonucunda kısa listeye alınmadığı anlaşılmıştır.

Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerden; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan danışmanlık hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 42’nci maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 43’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Kabulü yapılmış işlerde, bitirilen iş tutarının sözleşme bedeli oranına bakılmaksızın “yüklenici iş bitirme belgesi”,

b) İhale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmı kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi”,

…

düzenlenir...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge için başvuru” başlıklı 44’üncü maddesinde “…(2) Alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda; yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşmenin ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak, fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin, sunulması zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “…(3) Alt Yüklenicilere aşağıda belirtilen esaslara göre iş bitirme belgesi verilir:

a) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işler için, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen iş kısımları için idare tarafından o işin kısmı kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla,

…

yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınarak verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyimi tutarlarının toplamı toplam sözleşme bedelini aşamaz...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyecek işlerde iş deneyimini gösteren belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) 42 nci maddenin beşinci fıkrasında belirtilen haller hariç olmak üzere, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

a) Yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz…” hükmü yer almaktadır.

Ön Yeterlik Şartnamesi’nde “8.2. Teknik yeteneğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

8.2.1. Adayın yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerindeki deneyimi gösteren belgeleri,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerinde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeleri,

c) Devam eden yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin kusursuz olarak tamamlanması ve ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşması şartıyla; kusursuz olarak gerçekleştirilen ya da ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeleri veya

d) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerine ilişkin deneyimi gösteren belgeleri sunması zorunludur. Aday tarafından 802.505 TRY (Türk Lirası)’den, az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

…

8.6.2. Özel hizmet deneyiminin puanlanması

İdarece, adayların bu şartnamenin 8.2 ve 8.3 maddesinde düzenlenen kriterleri taşıyan ihale konusu iş veya benzer işleri değerlendirilir.

Değerlendirmede, adayların tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyimleri puanlanır. Birden fazla iş deneyimi, bunlar benzer işlere ait olsa dahi toplanarak değerlendirilmez.

Tam puan için kabul edilen iş miktarı 1.605.010 TRY (Türk Lirası)

Adayın benzer iş miktarı, tam puan için kabul edilen iş miktarının;

a) % 100'üne eşit ve fazla ise [30] Puan

b) Asgari şart olarak istenen iş miktarına eşit ise [29] Puan verilir.

Ara değerler için doğrusal orantı yapılır. İş ortaklıklarında, pilot ortağın iş deneyimi değerlendirmeye alınır.

…

Adayın; TKGM Kadastro Dairesi Başkanlığında ön yeterlik son başvuru tarihi itibarıyla sözleşmeye bağlı devam eden işleri (bilgilendirme ilanı olan işlerde ihale kapsamındaki birimlerin en az % 80 inin bilgilendirme ilanına alınmış olduğu, diğer işlerde ise ihale kapsamındaki birimlerin en az % 80 inin kesin askı ilanına alınmış olduğu hususu, aday tarafından görevli kadastro müdürlüğünden alınan yazı ile belgelenen işler bitmiş sayılacaktır. Bu şekilde belgelenmeyen işler için ihale komisyonu tarafından gerekli araştırma yapılarak durum tespit edilecektir.) ve ihale süreci devam eden işlerde (ön yeterlik son başvuru tarihinden önce ihalesi veya ön yeterlik başvuruları yapılan ihaleler de dikkate alınarak) ihale komisyonu kararı ile üzerinde kaldığı anlaşılan işleri ve mali tekliflerin değerlendirilmesi sonucu üzerinde kaldığı anlaşılan işleri dikkate alınarak puanlanacaktır. Ortak girişim (iş ortaklığı) olarak devam eden belirtilen nitelikteki işler de ortaklık oranında dikkate alınarak adayın işi olarak kabul edilecektir. İş ortaklığı olarak başvurulması halinde iş ortaklığının her ortağının belirtilen nitelikteki işlerdeki ortaklık oranına göre dikkate alınarak değerlendirilir.

Adayın yukarıda belirtilen nitelikte devam eden işlerinin toplam sözleşme tutarı 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 48. maddesinde hizmet alımı için öngörülen tutara eşit ise adayın toplam puanından 2 puan düşülür.

Bu tutarın altında ve üstünde olan ara değerler için adayın toplam puanından kaç puan düşüleceği orantı yoluyla hesaplanır.

Hesap formülü :

Adayın toplam puanından düşülecek puan = (Adayın yukarıda belirtilen nitelikte devam eden işlerinin toplam sözleşme tutarı TL* 2 puan) / (4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 48. maddesinde hizmet alımı için öngörülen tutar TL)

Ayrıca, 01.01.2018 tarihinden sonra sözleşmesi yapılan işlerde geçerli olmak üzere ihale ilk ilan tarihinden geriye doğru son 2 yıl içerisinde sözleşmede belirtilen herhangi bir cezanın alınmış olması halinde ceza alınan her bir sözleşme için toplam puandan 0,5 puan düşülür.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, iş deneyimini tevsiken yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak iş deneyim belgesinin sunulacağı, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde ise iş deneyimini tevsiken sözleşme, sözleşmenin uygulanmasına ilişkin faturalar ve sözleşmeye konu iş kapsamında tam zamanlı çalışan personele ilişkin SGK kayıtlarının sunulacağı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede 02.09.2019 tarihinde tutulan İhale Komisyonu Toplantı Tutanağında “17-18 Temmuz 2019 tarihinde ön yeterlik ihalesi yapılan işlerde başvuruda bulunan firmalardan IBM Mühendislik Müşavirlik Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyim belgesi olarak sunulan sözleşme ve faturalar komisyonunuzca geçerli sayılmamış ve firmanın başvurusu değerlendirme dışı bırakılmıştı.

Komisyonun bu kararma karşı firma tarafından yapılan itiraz başvurusunun değerlendirilmesinde, iş deneyim belgesinin Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47. Maddesi uyarınca geçerli sayılmasının uygun olacağı kanaatine varılmış ve ihale yetkilisinin 27.08.2019 tarihli kararı ile düzeltici işlem belirlenmesi yönünde karar verilmiştir.

Bu karar üzerine komisyonumuz tarafından yapılan incelemede ihale dosyasında iş deneyimin tevsik için sunulan sözleşmenin Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47. Maddesinin (e) bendi kapsamında tanımlanan türden bir sözleşme olduğu görülmüş ve sunulan faturalardan işin süresi içerisinde düzenlenmiş olanların değerlendirilmesi sonucunda başvuru sahibinin iş deneyimi olarak değerlendirilecek fatura tutarının 1.235.560,99 TL olduğu tespit edilmiştir.

Bu tutar üzerinden yapılan güncelleme sonucunda güncel iş deneyim miktarı 1.897.695,49 TL olarak hesaplanmıştır. Hesaplanan güncel tutara göre başvuruda bulunduğu işlerde yeniden yapılan sıralamalar (toplam puan/iş deneyim tutan) sonucunda itiraz başvurusunda bulunan IBM Mühendislik Müşavirlik Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin kısa listeye giremediği görülmüştür.” değerlendirmesinin yapıldığı ve değerlendirmenin 04.09.2019 tarihinde adaya bildirildiği anlaşılmıştır.

ERG Otoyol Yatırım ve İşletme A.Ş. ile başvuru sahibi IBM Mühendislik Müşavirlik Turizm İnşaat Ticaret Ltd. Şti. arasında 21.08.2017 tarihinde imzalanan ve başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsiken sunulan “Ankara-Niğde Otoyol İnşaatı İşi Kamulaştırma Hizmet Alım Sözleşmesi’nin “Tanımlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…

İşveren: ERG Otoyol Yatırım ve İşletme A.Ş.

İdare: Karayolları Genel Müdürlüğü’nü, bağlı taşra teşkilatlarını ve İdare’ce atanmış Müşaviri

Hizmet Veren: IBM Müh. Müş. Turz. İnş. Tic. Ltd. Şti…” ifadelerine,

Aynı Sözleşme’nin “Sözleşme’nin konusu ve kapsamı” başlıklı 6’ncı maddesinde “Sözleşme’nin konusu, Uygulama Sözleşmesi kapsamında İşveren tarafından İdare’ye taahhüt edilen ve teknik ve idari esas ve usulleri ile diğer ayrıntıları Sözleşme’de belirtilen aşağıda başlıklar altında verilen hizmetlerin, Hizmet Veren tarafından İşveren’in bu konularda İdare’ye karşı üstlenmiş olduğu tüm yükümlülükleri karşılayacak ve İdare’nin kabulüne uygun olacak şekilde İşveren’e/İdare’ye temin edilmesidir.” ifadeleri ile yine 6’ncı maddenin alt başlıklarında kamulaştırma planlarının üretilmesi, taşınmaz mal değerlemesi mühendislik hizmetleri ile kamulaştırma işlemlerinin yürütülmesi ve tamamlanması mühendislik hizmetleri başlıklarına yer verilmiştir.

Aynı Sözleşme’nin “Sözleşme’nin Yürürlüğe Girmesi, İş’in Süresi ve İş Programı” başlıklı 11’inci maddesinde “İşbu Sözleşme, Taraflar’ca imzalandığı tarihte yürürlüğe girer. Hizmet Veren, Projeci ile İşveren arasında düzenlenen yer teslim tutanağının kendisine tebliğinden itibaren en geç 15 (On Beş) gün içerisinde İş’e başlamış sayılacak ve en geç 180 (Yüz Seksen) gün içinde bu taahhüdüne dahil bütün İşler’i tam ve gereği gibi tamamlayıp kabule hazır hale getirecektir. Bununla birlikte, İş’in süresi Projeci ile imzalanan sözleşme gereği projelerin onaylanma süreci ile paralel olup, Projeci tarafından yapılacak işlerin tamamlanma hızı işbu sözleşme konusu iş süresini de etkiler. Ayrıca işbu sözleşme kapsamındaki işlerin tamamlanması için gerekebilecek ilave süre İşveren tarafından yukarıda belirtilen işin süresine eklenebilecektir. İş süresi, takvim günü olarak kabul ve hesap edilmiştir. Bu sürenin hesaplanmasında havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmayan devresi ile resmî tatil günleri dikkate alındığından, ayrıca süre uzatımı verilmez. İşveren’in Sözleşme’nin Konusu ve Kapsamı başlığı altındaki 2. Maddenin A bendinde belirtilen Hizmetler kapsamında yapabileceği her bir talebin alınmasını müteakiben Hizmet Veren, 5 (beş) gün içinde, İşveren tarafından talebinde belirteceği süreye bağlı olarak istenilen Hizmet için İşveren’in belirleyeceği şekilde ayrıntılı bir İş Programı düzenleyecek ve İşveren’in onayına sunacaktır.

Hizmet Veren tarafından düzenlenecek İş Programı’nda, İş’e ilişkin teknik belgeler, proje, rapor ve benzeri yöntem, metot ve diğer belgelerin İşveren’e hangi sıra ile ve hangi tarihlerde verileceğinin belirtilmesi gereklidir.

İşveren, İş Programı’nı, verildiği tarihten başlamak üzere 7 (yedi) gün içinde İş Programı’nı onaylayacak veya talep edeceği değişikliklerin yapılıp tekrar onaya sunulması için iade edecektir. Hizmet Veren, İşveren’ce onaylanmış İş Programı’na aynen uymak zorundadır. Ancak, zorunlu hallerde ve İşveren’in uygun yazılı görüşü ile İş Programı’nda değişiklik yapılabilir.

İş’e ilişkin İşveren tarafından onaylanan bir süre uzatımı bulunduğu veya herhangi bir zamanda İşveren İşler’in fiili ilerlemesinin onay verilmiş bulunan programa uymadığı görüşüne vardığı takdirde, Hizmet Veren, İşveren’in talebi üzerine 5 (beş) gün içinde İşler’in öngörülen süresi içinde bitirilmesini sağlamak üzere bir revize İş Programı hazırlayarak İşveren ’in yazılı onayına sunacaktır. Hizmet Veren, gerekli tedbirleri alarak, İşveren’ce uygun görülen sayıda eleman artırımı dahil olmak üzere personel, ekipman ve organizasyonu sağlayarak İşler’i süresinde bitirmekle sorumludur.

Yukarıda belirtilen İş Programlarının İşveren’e sunulması ve bunlar hakkında İşveren’in ve/veya İdare’nin onayının alınması ya da yukarıda bahsi geçen genel açıklamaların verilmesi, Hizmet Veren’i Sözleşme gereği yüklendiği görev veya sorumluluklarından kurtarmaz.

İşbu sözleşmenin 14. Maddesinde sayılan mücbir sebeplerin oluşması ve İş’i doğrudan etkilemesi durumunda mücbir sebeplerin İş’in süresine etkisi kadar İşveren kendi takdirine bağlı olarak Hizmet Veren’e süre uzatımı verebilecektir. Anılan hallerin, İş’in süresinin uzatılmasına esas teşkil edilebilmesi için, bu hallerin; Hizmet Veren’den kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması, taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması, Hizmet Veren’in bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş bulunması, Hizmet Veren’in süre uzatımı talebine esas teşkil eden olayın meydana geldiği tarihi izleyen 5 (beş) gün içinde işverene yazılı olarak bildirimde bulunması ve bu durumun yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi zorunludur.

Kabul edilen süre uzatımını gerektirecek durumlar dışında, işbu Sözleşme konusu İş’in, Sözleşme ile tespit edilen süresi içerisinde herhangi bir gerekçeyle bitirilememesi halinde, Hizmet Veren, gecikilen her gün için, hiçbir ihtar, ihbar veya hükme gerek kalmaksızın sözleşme bedelinin İş sonunda erişeceği toplamının %0,5 oranında gecikme cezasını ödeyeceğini kabul, beyan ve taahhüt eder. Toplam kesilen ceza tutarı, sözleşme bedelinin İş sonunda erişeceği öngörülen toplamının %10’unu geçemez. Gecikme cezası, İşveren’in tazminat talep hakkına halel getirmeyecektir. Hizmet Veren, kabul edilen süre uzatımını gerektirecek durumlar dışında herhangi bir gerekçeyle işin gecikmeyeceğini, gecikmesi halinde bu cezaların İşveren’ce uygulanacağını peşinen kabul, beyan ve taahhüt etmektedir.

İşveren, Hizmet Veren’in cezalı çalışma devresine girmesi halinde Sözleşme’yi feshedip etmemekte serbesttir. İş’in fesih ve tasfiyesi halinde, fesih ve tasfiye kararı tarihinden itibaren Hizmet Veren’den ceza kesilmez. Ancak, İşveren 'in uygun görmesi durumunda İş ’in kapsam ve yerinin genel ve özel şartları göz önünde tutularak, Sözleşme feshedilmeksizin, Hizmet Veren’in İş’e devam etmesi için belirli bir cezalı süre verilebilir.” ifadelerinin yer aldığı,

Anılan Sözleşme’nin “İşin Kontrolü” başlıklı 13’üncü maddesinde “İşveren ve İdare, sözleşme süresi içinde, sözleşme konusuna giren işleri dilediği şekil ve usullerle her zaman kontrol etmeye ve/veya ettirmeye yetkilidirler. Ancak, İşverenin veya İdarenin talimatı ve uygun görüşü, Hizmet Vereni sözleşme gereklerini yerine getirme sorumluluğundan kurtaramaz.

Hizmet Veren, İşveren ve/veya İdare ile talep edilen sıklıkta toplantılar yapacak ve çalışmaların durumu ve kamulaştırma konusunda iş ilerleme raporlarını istenen sıklıkta ve gerekli titizlikte İşveren ve/veya İdareye temin edecektir. İdare ile yapılacak toplantılara İşveren ile birlikte veya İşvereni/İdareyi temsilen İşveren/İdare adına haklarını koruma anlayışı ile katılacaktır.” ifadelerinin yer aldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvuru dilekçesi ekinde sunulan Karayolları Genel Müdürlüğü ile ERG Otoyol Yatırım ve İşletme A.Ş. arasında imzalanmış Ankara-Niğde Otoyolu Projesi Yap-İşlet-Devret Modeli ile Yapılması, İşletilmesi ve Devri işine ait Sözleşme’nin “İşyeri Teslimi, İşe Başlama ve Sözleşmenin Süresi” başlıklı 5’inci maddesinde “… işe başlanılması ile birlikte tüm disiplinlere ait Uygulama Projeleri; imalat sürecini etkilemeyecek şekilde İş Programı da esas alınarak etaplar halinde onaylanmak üzere İdare’ye verilecektir. Onaylanan projeler etap etap imalata dönüştürülecektir…” düzenlemesinin yer aldığı,

Ankara-Niğde Otoyolu Projesi Yap-İşlet-Devret Modeli ile Yapılması, İşletilmesi ve Devri işine ait Sözleşme’nin “Kamulaştırma, Tahsis, İrtifak Hakkı Tesisi, Kullanma İzni Verilmesi, İrtifak Hakkı ve Kullanma İzni Bedelleri ile Hasılat Payı” başlıklı 13’üncü maddesinde “a) Kamulaştırma

Görevli Şirket, yapım ve işletme yükümlülüklerini yerine getirebilmek için gerekli kamulaştırma taleplerini idareye bildirilecektir. Talep edilen arazinin(taşınmazın) sınırlarını gösteren tam ayrıntılı arazi tanımları, arazi mülkiyeti ve koordinatlı planlar ile birlikte verilecek olan kamulaştırma programı, onaylı iş programına göre ayrılmış arazinin kullanım tarihinden 6 (altı) ay önce idareye ulaşacaktır. Görevli şirketçe hazırlanacak kamulaştırma planlarının yapım usul ve esasları Teknik Şartname’lere ve idarenin İdari Şartname’lerine uygun olarak yapılacaktır.

…

Yapılacak tüm kamulaştırma işlemlerine ilişkin; taşınmaz değerlemesi mühendislik hizmetleri ve kamulaştırma işlemlerinin yürütülmesi ve tamamlanması mühendislik hizmetleri hizmet alımı ile diğer masrafların (idare aleyhine açılan kamulaştırma davalarına ait yargılama masrafları hariç) tamamı görevli şirket tarafından ayrıca ödenecektir.

Görevli şirket, kamulaştırma işlemlerinin daha etkin ve kısa sürede tamamlanabilmesi için idarenin talebi doğrultusunda yeteri kadar teknik ve idari personel, teknik donanım ile araç ve gereci idarenin kullanımına herhangi bir ücret talep etmeksizin verecektir…” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından ön yeterlik başvuru zarfında sunulan “Son 15 yıl içinde yapımla ilgili danışmanlık hizmetlerinde gerçekleştirilen benzer işler” başlıklı tabloda ve “Taahhüdümüz Altındaki İş Beyanı” başlıklı belgede ERG Otoyol Yatırım ve İşletme A.Ş. ile yapılan anılan sözleşmenin henüz tamamlanmadığının beyan edildiği, 16 no’lu hakediş icmali ekinde sunulan” Yapılan İşler Listesi”nden de işin bir bütün olarak tamamlanmadığı anlaşılmıştır.

Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 43.1.(b) maddesinde açıklandığı üzere sözleşmenin bir bütün olarak gerçekleştirilip bitirilmesi ve idare tarafından o işin kısmi kabulünün veya esas sözleşmeye konu işin kabulünün yapılması gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla sunulan belgeler incelendiğinde, başvuru sahibi tarafından kamulaştırma planı üretimi iş grubu da dahil olmak üzere sözleşme ekinde yer alan iş kalemlerinde yer alan işlerin tamamlanmadığı, bir başka ifadeyle sözleşme konusu kamulaştırma hizmet alımı işinin tamamının gerçekleştirilip bitirilmediği anlaşılmıştır.

Kaldı ki, her ne kadar “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi” işi 4734 sayılı Kanun kapsamında olmayan yap-işlet-devret modeliyle yaptırılmış olmakla birlikte, işi ihale eden idarenin Karayolları Genel Müdürlüğü olduğu, anılan idare tarafından ERG Otoyol Yat. ve İşl. A.Ş.ye yaptırılan “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi” işi kapsamındaki “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi Kamulaştırma Planlarının Üretilmesi” işinin başvuru sahibi IBM Müh. Müş. Turz. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından gerçekleştirilmiş olduğu görüldüğünden başvuru sahibi adayın işin alt yüklenicisi durumunda olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi Kamulaştırma Planlarının Üretilmesi” işine ilişkin sözleşmenin 5’inci maddesinden işverenin ERG Otoyol Yatırım ve İşletme A.Ş., hizmet verenin IBM Müh. Müş. Turz. İnş. Tic. Ltd. Şti., idarenin ise Karayolları Genel Müdürlüğü olduğu, aynı sözleşmenin 6’ncı maddesinde “...Sözleşme’de belirtilen aşağıda başlıklar altında verilen hizmetlerin, Hizmet Veren tarafından İşveren’in bu konularda İdare’ye karşı üstlenmiş olduğu tüm yükümlülükleri karşılayacak ve İdare’nin kabulüne uygun olacak şekilde İşveren’e/İdare’ye temin edilmesidir.” düzenlemesinin yer aldığı ve anılan sözleşmenin 13’üncü maddesinde idarenin sözleşme konusuna giren işleri dilediği şekil ve usullerle her zaman kontrol etmeye ve/veya ettirmeye yetkili olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen hususlar bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibi tarafından sözleşmesi ve faturaları sunulan “Ankara-Niğde Otoyolu Projesi Kamulaştırma Planlarının Üretilmesi” işinin niteliği itibarıyla kamuya yapılan bir iş olduğu, başvuru sahibi IBM Müh. Müş. Turz. İnş. Tic. Ltd. Şti.nin işin alt yüklenicisi durumunda olduğu anlaşılmış olup, iş deneyiminin tevsiki amacıyla sunulan söz konusu belgelerin Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyecek işlerde iş deneyimini gösteren belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesi kapsamında değerlendirilemeyeceği sonucuna ulaşıldığından başvuru sahibinin iddialarının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.