KİK Kararı: 2019/UH.I-1590 (4 Aralık 2019)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/053
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 04.12.2019
Karar No : 2019/UH.I-1590 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bbs Grubu Yemek Hizmetleri İnşaat Nakliyat Turizm ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/409745 İhale Kayıt Numaralı “Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 28.10.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bbs Grubu Yemek Hizmetleri İnşaat Nakliyat Turizm ve Ticaret Limited Şirketinin 21.10.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.10.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.10.2019 tarih ve 45865 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.10.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1348 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale konusu işin birinci kısmında 352, ikinci kısmında 349 olmak üzere ihale kapsamında toplam 701 personel çalıştırılması öngörüldüğü, 50’den fazla işçi çalıştırılmasının öngörülmesi halinde engelli işçi istihdamının zorunluluk arz ettiği, İdari Şartname’de engelli işçi sayısına ilişkin düzenlemeye yer verilmediği, ayrıca ihale konusu iş kapsamında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personel çalıştırılması öngörülmesine rağmen, söz konusu günlerde çalışacak personel sayısının belirlenmediği,

2. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde “1- Çalıştırılan işçilerin yemek ihtiyaçları hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak karşılanacaktır. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale konusu iş kapsamında toplam 701 personel çalıştırılacağı, anılan personele ait yemek maliyetinin teklif fiyata dahil edilmemesinin yüklenici için ciddi bir maliyet olduğu,

3. Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12-İlgili aya ait hakediş ödemesi yapılmadan ödemesi yapılan bir önceki aya ait belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü banka dekontu gibi belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ve vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler hakedişle sunulacaktır. Personel ücretleri ayın 5’ i ne kadar banka hesaplarına aktarılacaktır. Son günün tatil gününe denk gelmesi durumunda tatilden önceki ilk iş günü ödeme yapılacaktır…” düzenlemesinin,

Teknik Şartname’nin “Personelin maaşı, ödenmesi ve Yol Ücreti” başlığı altında “… 3. İşçi ücretleri işçiler adına açılmış banka hesaplarına, yükleniciye hakediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde yatırılacaktır…” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemelerin birbiriyle çeliştiği,

4. Teknik Şartname’nin “Normal kahvaltı içerikleri ve Gramajları” başlığı altında “Paket peynir 40 gr” düzenlemesinin, evsaflar bölümünde “Paket peynir 20 gr” düzenlemesinin yer aldığı, bu durumda kahvaltıda verilecek paket peynirin gramajı konusunda çelişki bulunduğu,

Teknik Şartname’nin “Normal kahvaltı içerikleri ve Gramajları” başlığı altında “Üçgen peynir 25 gr” düzenlemesinin, evsaflar bölümünde “Üçgen peynir 12,5 gr” düzenlemesinin yer aldığı, bu durumda kahvaltıda verilecek paket peynirin gramajı konusunda çelişki bulunduğu,

Teknik Şartname’nin “Normal kahvaltı içerikleri ve Gramajları” başlığı altında “Çay 1,5 gr” düzenlemesinin, evsaflar bölümünde “Çay 2 gr” düzenlemesinin yer aldığı, bu durumda çayın gramajı konusunda çelişki bulunduğu,

Öğünlerde normal kahvaltı ve diyet kahvaltıda 150 gr ekmek verileceği belirtilmesine rağmen, normal yemek ve diyet yemek öğünlerinde kişi başı ne kadar ekmek verileceğinin belirlenmediği,

Anılan gerekçelerin isteklileri tekliflerin hazırlanmasında tereddüde düşüreceği ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesine “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22.Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması bulunmaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Toplu malzemeli yemek hazırlama ve sonrası hizmet alımı

b) Miktarı ve türü:

Toplu malzemeli yemek hazırlama ve sonrası hizmet alımı.
2 kısım (15 kalem)
1. Kısım ??? : 23.385.758 Öğün yemek hizmeti alımı.(5 kalem)
2. Kısım??? : 25.699.631 Öğün yemek hizmeti alımı. (10 kalem)

Her bir kısma ayrı ayrı teklif verilebilir. Kısım içindeki tüm kalemlere teklif verilmek zorundadır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Müdürlüğümüze bağlı kurumların mutfağında yemek pişecektir ve bağlı semt polikliniklerine-ek binalara ve teknik şartnamede belirtilen hastanelere taşıma yapılacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Hizmetin özelliğine göre sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım sigorta vergi resim ve harç giderleri teknik şartnamede belirtilen benzeri tüm giderleri yükleniciye aittir ve teklif fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1- Çalıştırılan işçilerin yemek ihtiyaçları hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak karşılanacaktır. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecektir.

2- Ayrıca detayı teknik şartnamede belirtilen diğer tüm giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

3- Yüklenici personellere yol bedeli olarak (geliş gidiş) öngörülen ücreti bordroda gösterip her bir personelin banka hesabına maaşıyla birlikte aktaracaktır. Yol parası 26 iş günü üzerinden gidiş dönüş günlük brüt 8,39 TL. verilecektir. Yol gideri teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 dir. 19.01.2013 tarih ve 28533 sayılı resmi gazetede yayınlanan 6385 sayılı sosyal sigortalar ve genel sağlık sigortası kanunu ile bazı kanunlarda değişiklik yapılmasına dair kanunun 9 maddesi ile, 01.09.2013 tarihinden geçerli olmak üzere kısa vadeli sigorta kolları pirim oranı sigortanın pirime esas kazancının %2 si olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

İhale konusu işe ait Teknik Şartnamelerin “İşin tanımı ve süresi” başlıklı 1’inci maddesinde “… (01/01/2020 – 31.10.2022) tarihleri arasında 36 (otuzaltı ay)süreyle; hastanede yatarak tedavi gören hastaların (yetişkin ve çocuk) ve refakatçilerinin, personel ve nöbetçi personelin, hizmet alımı suretiyle çalıştırılan personelin, hastanelerimize bağlı olan ek hizmet binalarında ve semt polikliniklerinde görevli personelin tüm resmi ve idari tatiller dâhil, haftanın yedi günü beslenme gereksinimlerini şartnamede öngörülen ilkeler doğrultusunda tüm normal kahvaltı, diyet kahvaltı, normal yemek, diyet yemek ve ara öğün (ara kahvaltı) gıda maddelerinin sağlanması yükleniciye ait olmak üzere (malzeme ve personel giderleri dâhil) hastane mutfağında hazırlanması, pişirilmesi, dağıtımı, bulaşıkların toplanması, yıkanması, kurutulması ve bir sonraki servise hazır ve temiz hale getirilmesi işini kapsar.” düzenlemesi,

Aynı Şartnamelerin “Çalıştırılacak personelin taşıması gereken özellikler ve çalışma şartları” başlığı altında düzenlenen 7’inci maddesinde “1. … Bayram ve resmi tatil günlerinde yürütülen hizmet veya diğer günlerde yüklenicinin yaptıracağı fazla çalışma karşılığı doğabilecek her türlü fazla mesai ücretlerinde tamamen yüklenici sorumlu olacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartnamelerin “Birimlerde çalıştırılacak eleman sayıları” başlıklı 8’inci maddelerinde her bir hastane için çalışacak personel sayısı ve niteliğine yer verilerek “Belirtilen personel sayısı işin yürütülmesi için gereken minimum personel sayısı olup; esas olan hizmetin teknik şartnamedeki kurallara uygun yürütülmesidir. Yüklenici isterse belirlenen minimum sayının üzerinde idarenin izni ile eleman çalıştırabilir. Bu durumda çalıştıracağı kişileri ve görev yerlerini kişiler işe başlamadan kontrol teşkilatına bildirmek zorundadır. Yapılacak iş personel çalıştırmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığından, çalıştırılacak tüm personelin giderleri ve diğer giderler teklif fiyata dâhil olacağından, ayrıca fazladan çalıştırılan personel için ek ödeme talep edilmeyecektir. İşe alma işten çıkarma yüklenicinin tasarrufundadır. Kontrol teşkilatı, ihale dokümanına uygun eleman çalıştırılıp çalıştırılmadığını denetler. Bu nedenle de işten çıkartılan kişilerin doğacak her türlü hak ve alacaklarının ödenmesi de yükleniciye ait olacaktır. Yüklenici bu kişilerin alacaklarından idareyi sorumlu tutamaz.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında yer alan her bölge hastanesi için ayrı düzenlenen Teknik Şartname’lere göre ihale konusu iş kapsamında söz konusu hastanelerde ve ADSM’lerde çalıştırılması öngörülen asgari personel sayısına aşağıda yer verilmiştir.

1. KISIM KUZEY HASTANELERİ

Toplam Personel Sayısı

1- Tepecik (Bornova ve Alsancak Adsm)

111

2- Suat Seren Göğüs

45

3- Menemen (Aliağa-Menemen Adsm)

30

4- Kemalpaşa

8

5- Bergama (Kınık)

22

6- Dikili

5

7- Foca

6

8- Çiğli (Karşıyaka Adsm)

56

9- Buca Seyfi Demirsoy

31

10- Buca Kadındoğum

18

11- Bornova

24

Kısım Toplamı

356

2. KISIM GÜNEY HASTANELERİ

1- Atatürk (Hatay-Gaziemir-Narlıdere Adsm-Eğitim Diş)

138

2- Çeşme

5

3- Seferıhısar

4

4- Urla (Karaburun)

16

5- Bozyaka

60

6- Behçet Uz (Alsancak Devlet)

51

7- Tire

20

8- Torbalı (Torbalı Adsm)

20

9- Ödemiş (Bayındır-Kiraz)

29

10- Selçuk

6

Kısım Toplamı

349

GENEL TOPLAM

705

Ayrıca söz konusu Teknik Şartname’lerde çalıştırılacak olan personelin niteliğine ve asgari ücretin yüzde fazlası şeklinde belirlenen ücretlerine yer verildiği,

İhale dokümanı kapsamında isteklilere verilen “Birim fiyat teklif cetveli”nin ise 1. ve 2. kısım için;

“...

1. KISIM ( 1.KISIM KUZEY -( TEPECİK E.A.H.-BORNOVA ADSM-ALSANCAK ADSM-DR SUAT SEREN GÖG. HAST-MENEMEN D.H.-ALİAĞA- MENEMEN ADSM- KEMALPAŞA-BERGAMA-KINIK-DİKİLİ-FOÇA- ÇİĞLİ EĞİT.- KARŞIYAKA ADSM-BUCA SEYFİ DEMİRSOY-BUCA KADIN DOĞUM BORNOVA TÜRKAN ÖZİLHAN))

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

NORMAL KAHVALTI

öğün

3.894.531

2

DİYET KAHVALTI

öğün

1.483.297

3

ARA KAHVALTI/ARA ÖĞÜN

öğün

1.891.554

4

NORMAL YEMEK

öğün

12.986.883

5

DİYET YEMEK

öğün

3.129.493

2. KISIM (2.KISIM GÜNEY-(İKÇÜ ATATÜRK EĞT.ARŞ. -HATAY EK BİNA-GAZİEMİR-NARLIDERE ADSM-EĞİTİM DİŞ-ÇEŞME?SEFERİHİSAR?URLA- KARABURUN-BOZYAKA- DR. BEHÇET UZ?ALSANCAK D.H.- TİRE D.H TORBALI D.H-TORBALI ADSM-ÖDEMİŞ D.H.-BAYINDIR-KİRAZ-SELÇUK))

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

NORMAL KAHVALTI

öğün

3.571.500

2

DİYET KAHVALTI

öğün

1.673.500

3

ARA KAHVALTI/ARA ÖĞÜN

öğün

3.275.900

4

NORMAL YEMEK

öğün

13.041.531

5

DİYET YEMEK

öğün

3.419.200

6

ÇOCUK NORMAL KAHVALTI

öğün

105.000

7

ÇOCUK DİYET KAHVALTI

öğün

38.000

8

ÇOCUK ARA KAHVALTI/ARA ÖĞÜN

öğün

280.000

9

ÇOCUK NORMAL YEMEK

öğün

185.000

10

ÇOCUK DİYET YEMEK

öğün

110.000

...” şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında ihaleye katılan isteklilerin 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmaları gerektiği, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, idarelerin 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin malzeme dâhil yemek alımı olduğu ve işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı niteliğinde olduğu, iş kapsamında 1’inci kısım için 356 kişi, 2’nci kısım için 349 kişi çalıştırılmasının öngörüldüğü ve ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, engelli işçilerin ücretine ve sayısına yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşılmıştır.

İdari Şartname ve Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan ilgili maddeleri doğrultusunda ihale konusu işin ifasında çalıştırılması öngörülen personelin meslek gruplarına, bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayılarına ve söz konusu personele ödenecek ücretin brüt asgari ücretin yüzde fazlası şeklinde belirlenen oranlara yer verildiği ancak gerek ihale dokümanında gerekse birim fiyat teklif cetvelinde engelli işçi sayısına dair herhangi bir belirleme yapılmadığı, bununla birlikte anılan cetvelde normal kahvaltı, normal yemek, diyet kahvaltı, diyet yemek, ara kahvaltı/ara öğün, çocuk normal kahvaltı, çocuk diyet kahvaltı, çocuk ara kahvaltı/ara öğün, çocuk normal yemek ve çocuk diyet yemek ile bunların miktarlarına yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile doküman düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, başvuruya konu ihalenin her iki kısmının aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılması öngörülen ihale kapsamında yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iş kapsamında asgari %3 oranında engelli işçinin çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük olduğu, ancak ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen iş kalemlerinin personel maliyetleri esas alınarak değil öğün başı maliyet üzerinden hazırlandığı, dolayısıyla anılan düzenlemenin 4857 sayılı Kanun’da %3 olarak belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısının istekliler tarafından dikkate alınarak işçilik maliyetinin hesaplanması ve söz konusu maliyet hesaba katılarak öğün maliyetlerinin oluşturulması gerektiğinden iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin “ihale konusu iş kapsamında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personel çalıştırılması öngörülmesine rağmen, söz konusu günlerde çalışacak personel sayısının belirlenmediği” şeklindeki iddiasının incelemesine aşağıda yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan düzenlemeler çerçevesinde, ihale konusu işin hastanede yatarak tedavi gören hastaların (yetişkin ve çocuk) ve refakatçilerinin, personel ve nöbetçi personelin, hizmet alımı suretiyle çalıştırılan personelin, hastanelere bağlı olan ek hizmet binalarında ve semt polikliniklerinde görevli personelin tüm resmi ve idari tatiller dâhil, haftanın yedi günü beslenme gereksinimlerini şartnamede öngörülen ilkeler doğrultusunda karşılanması için bayram ve resmi tatil günlerinde yürütülen hizmet veya diğer günlerde yüklenicinin yaptıracağı fazla çalışma karşılığı doğabilecek her türlü fazla mesai ücretlerinden tamamen yüklenici sorumlu olacağı anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden de anlaşılacağı üzere, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir ihale olmadığı için çalıştırılacak personele yönelik sayı, ücret vb. hususlar bakımından düzenleme yapılması zorunluluğu bulunmadığı, söz konusu maliyetin öğün maliyetine dahil olacağı, ödemelerin de öğün başına yapılacağı dikkate alındığında işçilik maliyetinin istekliler tarafından hesaplanması gerektiği, bu nedenle fazla mesai yapacak personelin sayısı, niteliği ve ücretlerin hesaplanması ve ödenmesi konusunda sorumluluğun yükleniciye ait olduğundan başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1- Çalıştırılan işçilerin yemek ihtiyaçları hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak karşılanacaktır. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecektir.

2- Ayrıca detayı teknik şartnamede belirtilen diğer tüm giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

3- Yüklenici personellere yol bedeli olarak (geliş gidiş) öngörülen ücreti bordroda gösterip her bir personelin banka hesabına maaşıyla birlikte aktaracaktır. Yol parası 26 iş günü üzerinden gidiş dönüş günlük brüt 8,39 TL. verilecektir. Yol gideri teklif fiyata dahildir.

…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personele Ödenecek Ücretler” başlıklı 6’ncı maddesinin son cümlesinde “Firma personelinin yemeği yüklenici tarafından karşılanacak olup, hastane menüsüyle aynı olacaktır. Firma işçi yemeklerini Kurum rasyonlarında dahil etmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesine göre çalıştırılan işçilerin yemek ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak karşılanacağı düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlığı altında düzenlenmesi nedeniyle personelin yemek maliyetinin teklif fiyata dahil olduğu ve yüklenici tarafından karşılanacağı, hizmet süresi içerisinde ihale dokümanında çalıştırılacak personel sayısının açık bir şekilde belirlendiği, yüklenici bünyesindeki çalışanların yemek giderlerinin, dokümanda belirlenen esaslar dâhilinde isteklilerce hesaplanacak öğün maliyetine dâhil edilmek suretiyle teklif birim fiyatlarının oluşturulabileceği anlaşıldığından iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

(2) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılacak ihalelerin ön yeterlik dokümanında; adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir. Ayrıca, yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın ihaleye davet edilmesinin öngörüldüğü hallerde, sıralama kriterleri ve puanlama yöntemi ile beşten az olmamak üzere listeye alınacak aday sayısı da ön yeterlik dokümanında belirtilir.

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “…12- İlgili aya ait hakediş ödemesi yapılmadan ödemesi yapılan bir önceki aya ait belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü banka dekontu gibi belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ve vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler hakedişle sunulacaktır. Personel ücretleri ayın 5’ i ne kadar banka hesaplarına aktarılacaktır. Son günün tatil gününe denk gelmesi durumunda tatilden önceki ilk iş günü ödeme yapılacaktır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personelin Maaşı, Ödenmesi ve Yol Ücreti” başlıklı düzenlemesi altında “… 3. İşçi ücretleri işçiler adına açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hakediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde yatırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu düzenlemeler uyarınca işçilere ait hakediş belgelerinin tamamlanarak idareye sunulacağı, işçi ücretlerinin banka hesaplarına hakediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde yatırılacağı ve personel ücretlerinin ayın 5’ine kadar banka hesaplarına yatırılacağı anlaşılmaktadır.

Konuya ilişkin olarak, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’nci maddesinde ise, aylık dönemlerde veya daha fazla süreli dönemlerde veya işin sonunda hakediş düzenlenen hizmetlerin tamamını kapsayacak şekilde işçi ücretlerinin yüklenici tarafından ödenmesi gerektiği belirtilmiş ve kontrol teşkilatınca işçi ücretlerinin ödenip ödenmediğinin takibinde izlenecek yol ve yöntemler belirlenmiştir.

Bu düzenleme ile idarelere, 4734 sayılı Kanun kapsamında yaptığı hizmet alımlarında sözleşmenin yürütülmesi aşamasında, yüklenici ile işçi arasında akdedilen sözleşme uyarınca ödenmesi gereken işçi ücretlerini takip etme ve ödenmeyen işçi aylıklarının hak edişten kesilerek işçilere ödeme yapılmasını sağlama yetki ve görevi verildiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, personel ücretlerinin ödenmesine ilişkin yukarıda yer verilen düzenlemelerde herhangi bir çelişki bulunmadığı anlaşıldığından iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’lerin “Kahvaltı, Normal Yemek ve Diyet Yemeklerin Şekli” başlıklı 15’inci maddesinde “15.1. Normal Kahvaltı: Nöbetçi personel ile normal yemek yiyen hasta ve hasta refakatçilerine her sabah bir öğün kahvaltı verilir. Bu kahvaltının ne çeşitte ve ne şekilde sunulacağını Teknik Şartnameye göre Kontrol Teşkilatı tespit eder ve yüklenici buna uyar.

Normal Kahvaltı İçeriği: Normal Kahvaltı, içecek şeker ve ekmek dışında 3 ayrı çeşit olarak verilecektir. Her gün bu çeşitlerden en az biri peynir veya yumurta olacaktır. Yüklenici firma, yaz aylarında (6, 7, 8 ve 9. Aylarda) normal kahvaltıya ilave olarak söğüş domates (100 gr) ve salatalık (50 gr) verecektir. Çocuk servislerinde normal kahvaltı alacak çocuk hastalara her gün içecek çeşidi olarak süt verilecektir. Kahvaltılıkların servisi 240 mm x 200 mm x 70 mm polistren yapılı, beyaz görünümlü, 3 gözlü, suya dayanıklı, kapaklı tek kullanımlık bir köpük tabak ile yapılacaktır. Kahvaltıda kullanılacak yiyecek ve içecek çeşitleri ile gramajları aşağıda belirtilmiştir:

Normal Kahvaltılık Çeşitleri ve Gramajları

Sıra No

Kahvaltılıklar

İçecekler

Ekmek Çeşidi

1

Beyaz Peynir (Tuzlu-Tuzsuz) - 40 gr

Siyah Çay - 1,5 gr

Ekmek - 150 gr

2

Kaşar Peyniri - 20 gr

Bitki Çayı - 1,5 gr

Simit - 90 gr

3

Paket Peynir - 40 gr

Tam yağlı süt - 200 ml

Poğaça - 100 gr

4

Üçgen Peynir (Krem) – 25 gr

Yarım yağlı süt - 200 ml

Galeta çeşitleri - 25 gr

5

Yumurta - 1 adet

Meyve suyu - 200 ml

Bisküvi çeşitleri - 50 gr

…

…

…

…

15

Zeytin Ezmesi - 20 gr

…” düzenlemesinin, Aynı Şartname’nin 15.5’inci maddesinde “Diyet kahvaltı; içecek, şeker ve ekmek dışında 4 ayrı çeşit olarak verilecektir. Diyet kahvaltı menüsü hastanenin diyetisyeni tarafından beslenme tedavisine uygun olacak şekilde düzenlenecektir. Kahvaltılıkların servisi çelik tabldot ile yapılacaktır.

Diyet Kahvaltılık Çeşitleri

Sıra No

Kahvaltılıklar

İçecekler

Ekmek Çeşidi

1

Beyaz Peynir (Tuzlu-Tuzsuz) - 40 gr

Siyah Çay - 1,5 gr

Ekmek - 150 gr

2

Kaşar Peyniri - 20 gr

Bitki Çayı - 1,5 gr

Simit - 90 gr

3

Paket Peynir - 40 gr

Tam yağlı süt - 200 ml

Poğaça - 100 gr

4

Üçgen Peynir (Light) – 25 gr

Yarım yağlı süt - 200 ml

Galeta çeşitleri - 25 gr

5

Yumurta - 1 adet

Meyve suyu - 200 ml

Bisküvi çeşitleri - 50 gr

…

…

…

…

15

Zeytin Ezmesi - 20 gr

…” düzenlemesinin, aynı Şartname’nin “EK-2 Gıda ve Temizlik Malzemeleri Teknik Şartnameleri” başlıklı düzenlemesi altında 1. Kısım : Gıda Malzemeleri Teknik Şartnameleri

Genel Hükümler: …

Poşet Çay (Süzen) (en az 1,5 gr.):

1. Kendine has görünüş, renk, tat ve kokuda olmalıdır.

2. Poşet olarak alınacak çaylar en az 1,5 gr lık boyutta üretilmiş olacaktır.

3. Süzen poşet çaylar siyah çay olacaktır.

4. Yabancı madde içermeye çektir.

5. Boyalı, rutubetli, küflenmiş olmayacaktır.

…

Paket Peynir (20 gr.) (Küvet Peynir)

1.En az pastörizasyon normlarında bir ısıl işleme tabi tutulmuş sütten üretilmiş olmalıdır.

2.Kendisine has tat, koku, görünüş ve çeşidine özgü karakteristik özellikler de olacaktır.

3.Üretim aşamasına göre Taze beyaz peynir olmalı, içerisinde hiç bir şekilde eritme peynir bulunmamalıdır.

…

7.Miktar: Net 20 gramlık PVC Küvet şeklinde ve alüminyum folyo ile ambalajlanacak ve insan sağlığına zarar vermeyen kaıton kutular içine konularak teslim edilecektir.

8.Paketler yırtıksız, hava almamış, küflenmemiş, kurtlanmamış olacaktır.

…

Üçgen Peynir (Light)

1.En az pastörizasyon normlarında bir ısıl işleme tabi tutulmuş sütten üretilmiş olmalıdır.

2.Kendisine has tat, koku, görünüş ve çeşidine özgü karakteristik özellikler de olacaktır.

3.Üretim aşamasına göre taze veya eritme peynir olmalı,

…

7. 12,5 gr.lık özel üçgen ve istenildiğinde kolaylıkla açılabilir ambalajlarda olmalıdır.

8.Paketler yırtıksız, hava almamış, küflenmemiş, kurtlanmamış olacaktır.

…

Ekmek (50 gr. - Poşetli)

1. 50 gr.lık tek tek poşetlerde, hastanenin belirlediği ihtiyaç miktarı ve çeşidine göre; tuzlu(normal), tuzsuz, kepekli, tam buğday, yulaflı, çavdarlı, mısırlı veya diğer ekmek çeşitlerinden istenecektir.

2. Ekmek içi homojen, kendine has renk, tat ve kokuda olacaktır. Yabancı tat ve koku hissedilmeyecektir.

...

7. Tuzsuz ekmek poşeti ambalajında açıkça okunabilir şekilde ‘’tuzsuz” olduğunu belirten ifade bulunacaktır.

…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Malzeme Giriş-Çıkışı ve Depolanması” başlıklı 12.2’nci maddesinde “… 11. Ekmekler 50 gramlık, tek tek kapalı poşetler içerisinde olacaktır. Bütün ekmekler etiketli, taze ve günlük olacak, son kullanma tarihini geçmiş veya bayat ekmek kesinlikle kullanılmayacaktır. Normal kahvaltı ve normal yemek için bir öğünde kişi başı ekmeğin verilme miktarı 150 gram dır. Hasta ve personel için normal, tuzsuz, kepekli, tam buğday, çavdar, mısır, glutensiz v.b. ekmek çeşitlerinden istenebilecektir. Hizmet sunum esnasında, uygun muhafaza yerlerinde (kasa, dolap vb), yemek sunumundan faydalananların hizmetine sunulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiasına ilişkin olarak idare tarafından verilen cevapta “Gramaj paket peynir 40 gr - evsaf 20 gr - 20 x 2 = 40 gr

Gramaj Üçgen Peynir 25 gr - evsaf 12.5 gr - 12.5 x 2 = 25 gr

Çay zeyilname - 3 ile en az 1,5 gr şeklinde yapılmıştır.

Ekmek gramaj 50 gr - 50 x 3 = 150 gr” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddiaları arasında yer alan çayın gramajına ilişkin olarak Teknik Şartnamelerin “Normal Kahvaltılık Çeşitleri ve Gramajları” tablosunda “Siyah Çay - 1,5 gr” ifadesi, “Diyet Kahvaltılık Çeşitleri” tablosunda “Siyah Çay - 1,5 gr” ifadesi ve aynı Şartname’nin 30.09.2019 tarihli Zeyilname ile yeniden düzenlenen “EK-2 Gıda ve Temizlik Malzemeleri Teknik Şartnameleri” başlıklı düzenlemesi altında “Poşet çay (süzen) (en az 1,5 gr)” ifadesinin yer alması ve çayların en az 1,5 gr lık boyutta olacağının ifade edilmesi nedeniyle iddianın yerinde olmadığı,

Başvuru sahibinin iddiaları arasında yer alan paket peynir ve üçgen peynirin gramajına ilişkin olarak Teknik Şartnamelerin “Normal Kahvaltılık Çeşitleri ve Gramajları” tablosunda “Paket Peynir - 40 gr” ve “Üçgen Peynir (Krem) - 25 gr” ifadeleri, “Diyet Kahvaltılık Çeşitleri” tablosunda “Paket Peynir - 40 gr” ve “Üçgen Peynir (Light) - 25 gr” ifadeleri ve aynı Şartname’nin “EK-2 Gıda ve Temizlik Malzemeleri Teknik Şartnameleri” başlıklı düzenlemesi altında “Paket Peynir (20 gr.) (Küvet Peynir)” ve “Üçgen Peynir (Light) …12,5 gr.lık…” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

Şikayet başvurusuna yönelik cevap yazısında idare tarafından ifade edildiği üzere paket peynir ve üçgen peynirin “Normal Kahvaltılık Çeşitleri ve Gramajları” tablosu ve “Diyet Kahvaltılık Çeşitleri” tablosunda yer aldığı şekliyle kişi başı 40 ve 25 gr olarak verileceği, dolayısıyla söz konusu ürünlere ilişkin evsafta yer alan gramajların paket peynir için 40 gr – evsaf 20 gr x 2 = 40 gr ve üçgen peynir için 12.5 gr – evsaf 12.5 gr x 2 = 25 gr olarak dikkate alınması ve söz konusu miktarlar üzerinden teklif oluşturulması gerektiği anlaşıldığından iddianın yerinde olmadığı,

Başvuru sahibinin iddiaları arasında yer alan ekmeğin gramajına ilişkin olarak Teknik Şartname’nin “Malzeme Giriş-Çıkışı ve Depolanması” başlıklı 12.2’nci maddesinde ekmeklerin 50 gr olması gerektiği, normal kahvaltı ve normal yemek için verilecek olan ekmek miktarının 150 gr olduğu, buradan yapılacak çıkarımla ekmeklerin 50 gr x 3 = 150 gr olarak verilmesi gerektiğinin anlaşıldığı, yukarıda yer verilen diyet kahvaltı tablosunda “ekmek 150 gr” ifadesinin yer alması ve normal kahvaltı-diyet kahvaltı öğünlerinde verilecek olan ekmek miktarlarının aynı olması nedeniyle diyet yemekler için de aynı miktarda (50 gr x 3 = 150 gr) verilmesi gerektiğinin anlaşıldığı, dolayısıyla iddianın yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.