KİK Kararı: 2019/UH.I-1564 (28 Kasım 2019)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/052
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 28.11.2019
Karar No : 2019/UH.I-1564
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ozan Gurup Otomasyon Pey. İnş. Tem. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sivas Belediye Başkanlığı Veteriner İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/470500 İhale Kayıt Numaralı “Başıboş Sokak Hayvanlarının Toplatılması, Rehabilite Edilmeleri, Barındırılmaları ile Biyosidal Ürün Alımı ve Uygulaması” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sivas Belediye Başkanlığı Veteriner İşleri Müdürlüğü tarafından 31.10.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Başıboş Sokak Hayvanlarının Toplatılması, Rehabilite Edilmeleri, Barındırılmaları ile Biyosidal Ürün Alımı ve Uygulaması” ihalesine ilişkin olarak Ozan Gurup Otomasyon Pey. İnş. Tem. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 21.10.2019 tarihinde yaptığı başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 05.11.2019 tarih ve 46667 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.11.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1377 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı, ancak Teknik Şartname’nin “Çalışacak Personel Sayısı, Niteliği, Süresi ve Ücreti ile İlgili Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde personelin sayısına, niteliğine ve asgari ücretine ilişkin şartların Tablo 2’de yer aldığı ve anılan Şartname’nin 6.A.5’inci maddesinde ise nakdi brüt yemek ücretlerinin dahil edileceği düzenlemelerine yer verildiği, ayrıca asgari ücrete yıl içerisinde yansıyan zamların işçi ücretlerine yansıtılacağı düzenlemesinin yer almasına rağmen, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farkı hesaplanmayacağı düzenlemesinin yer aldığı, işin süresi dikkate alındığında sağlıklı bir fiyat teklifinin oluşturulmasının mümkün olmadığı,

İhale konusu işte çalıştırılacak araç ve ekipmanlarda kullanılacak akaryakıt giderlerinin de ihale konusu işin süresi olan 3 yıl dikkate alındığında fiyat farkı verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

(2) Fiyat farkı uygulanan işlerde, zorunlu nedenler dışında, hakedişlerin uygulama ayını takip eden ay içerisinde ve uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olduktan sonra düzenlenmesi esastır. Uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olmadan hakedişin düzenlendiği hallerde, fiyat farkı hesabı hakedişle birlikte yapılmaz, uygulama ayına ait endeksler belli olduktan sonra ayrıca hesaplanır.

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

(4) Bu Esasların uygulanması sonucu ilave olarak ödenecek ya da kesilecek tutarlar fiyat farkı olup, yüklenici ile idare arasında imzalanan sözleşme bedelini değiştirmez.

…

(6) Bu Esaslara göre hesaplanan fiyat farkları, fiyat farkı ödenmesine konu olabilecek tüm fiyat artışlarını kapsar. Ancak, yüklenicinin kullandığı usuller, makine, ekipman, malzeme ve işçiliğin cins ve miktarı, Türk parasının yabancı paralar karşısında değer kaybetmesi veya kazanması, yurtdışından temin edilen malzemenin menşei ülkede fiyatının değişmesi veya bu Esaslarda düzenlenmeyen benzeri diğer nedenlerle fiyat farkı hesaplanamaz.

…

(12) İdari şartname ile sözleşmelere, sadece 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanacağına dair hüküm konulabilir…” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: BAŞIBOŞ SOKAK HAYVANLARININ TOPLATILMASI, REHABİLİTE EDİLMELERİ, BARINDIRILMALARI İLE BİYOSİDAL ÜRÜN ALIMI VE UYGULAMASI

b) Miktarı ve türü:

3 YIL SÜRE İLE BAŞIBOŞ SOKAK HAYVANLARININ TOPLATILMASI, REHABİLİTE EDİLMELERİ, BARINDIRILMALARI İLE BİYOSİDAL ÜRÜN ALIMI VE UYGULAMASI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Sivas Belediyesi mücavir alan sınırları” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. K.D.V. Hariç her türlü vergi, resim, harç, sigorta ve ulaşım giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Rehabilite Merkezi ve Bakımevi için gerekli olan ısıtma, telefon, haberleşme, iletişim, gprs, navigasyon, jenaratör ile taşıtların, araçların ve gereçlerin yakıtları ile bakım onarımı, rehabilite merkezinin aydınlatma ve elektrik giderleri, işçi elbise ve ekipmanları, hidrafor gibi her türlü giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır. Personele aylık 26 gün brüt günlük 13 TL yemek ücreti teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Tarafından Çalıştırılacak Personel Sayısı, Niteliği, Süresi ve Ücreti ile İlgili Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “6-A) Çalışacak Personel Sayısı, Niteliği, Süresi ve Ücreti İle İlgili Şartlar:

6-A-1) Yüklenici firma: Tablo–1’de belirtildiği gibi 1 Mesul Müdür, 1 Veteriner Teknikeri , 2 Veteriner Teknisyeni, 18 ( 2 işçi ilaçlama, 16 işçi rehabilite merkezinde) İşçi,1 kişi Büro Personeli, 7 kişi şoför 30 personel çalıştıracaktır. Personel haftada 45 saat mesai yapacak, tatil günlerinde (2020-2021-2022 yılında 1 Ocak, 23 Nisan, 1-19 Mayıs, 15 Temmuz, 30 Ağustos,29 Ekim, ve tüm Pazar günleri ile Ramazan ve Kurban bayramlarında) çalışması halinde izinler dönüşümlü olarak kullandırılacaktır.

6-A-2) Yüklenicinin çalıştıracağı elemanların güçleri yeterli olmalı, anemik ve bulaşıcı sosyal hastalık geçirenler bu işlerde çalıştırılmamalıdır. Çalıştırılacak tüm işçilerin sağlık testleri yüklenici tarafından yaptırılacaktır.

6-A-3) İhale süresince çalıştırılacak tüm personel yüklenici tarafından özenle seçilerek işe başlatılacaktır.

6-A-4)Yüklenici firma, çalıştırdığı tüm personelin (Toplamda 30 kişi) SGK kaydını yaptıracak; yüklenici hak edişin ödenmesini beklemeden çalıştırdığı işçilerin maaşlarını her ayın 1-5 arasında bankaya yatırarak ödeyecektir. Ödemeyip geciktirdiği her bir gün için idare gerek görürse cezai müeyyide uygulayacaktır. Ancak İdare oluşabilecek her türlü olumsuzluk ve aksaklıkları göz önünde bulundurarak tedbir amaçlı sözleşme imzalarken işçi maaşları ve işçilerin SGK’ ya ait tüm primlerinin hak edişlerden kesilmesi yönünde yükleniciden her bir ay için ayrı ayrı imzalı dilekçeler alınarak (işçilerin banka hesap numaraları ile SGK’nın hesabına) idare tarafından yüklenici adına aktarılması sağlanacaktır. Bundan dolayı yüklenici firma her hangi bir hak talebinde bulunamayacaktır.

6-A-5) Yüklenici tarafından çalışan tüm personele (Tüm araçların şoförleri,sorumlu yönetici ve işçiler dâhil) çalıştığı gün üzerinden 1 öğün yemek brüt nakdi (13.00 TL) verilecektir. Bu durum ücret bordrosunda gösterilecektir. Yemek ücreti (26) yirmi altı gün üzerinden hesaplanacaktır. İşin sigorta risk prim oranları ise % 2’ dir.

…

TABLO -1 (2020-2021-2022 YILLLARI İÇİN)

Sıra No

Personel Adedi

Vasfı

İşe Başlama Tarihi

İş Bitirme Tarihi

Çalıştığı Toplam Ay

1

1

Mesul müdür

01.01.2020

31.12.2022

36

2

2

İlaçlama İşçisi

01.04.2020

31.10.2020

7

01.04.2021

31.10.2021

7

01.04.2022

31.10.2022

7

3

1

Veteriner Sağlık Teknikeri

01.01.2020

31.12.2022

36

4

2

Veteriner Sağlık Teknisyeni

01.01.2020

31.12.2022

36

5

1

Büro Personeli

01.01.2020

31.12.2022

36

6

16

Rehabilite Merkezi ve Bakımevi ve barınak İşçisi

01.01.2020

31.12.2022

36

7

4

Şoför ( Hizmet,kontrol aracı ve Panelvan Minibüsler için)

01.01.2020

31.12.2022

36

8

2

Şoför (1 Adet 4x2 Pikap için)

01.04.2020

31.10.2020

7

01.04.2021

31.10.2021

7

01.04.2022

31.10.2022

7

9

1

Şoför (1 Adet 4x4 Pikap için)

01.04.2020

31.10.2020

7

01.04.2021

31.10.2021

7

01.04.2022

31.10.2022

7

TOPLAM

30

TABLO -2

Aşağıdaki tabloda ve açıklamalarda personellere ödenmesi gereken aylık ücretler belirtilmiştir.

Sıra No

Personel Adedi

Vasfı

Ödenecek Aylık Ücret

1

1

Mesul müdür

Asgari Ücretin %100 Fazlası

2

2

İlaçlama İşçisi

Asgari Ücretin %25 Fazlası

3

1

Veteriner Sağlık Teknikeri

Asgari Ücretin %100 Fazlası

4

2

Veteriner Sağlık Teknisyeni

Asgari Ücretin %100 Fazlası

5

1

Büro Personeli

Asgari Ücretin %60 Fazlası

6

16

Rehabilite Merkezi, Bakımevi ve Barınak İşçileri.

Asgari Ücretin %25 Fazlası

7

7

Şoför (4x4 -4x2 Pikaplar,Traktör, Panelvan Minibüsler ile Hizmet-kontrol Aracı Şoförleri)

Asgari Ücretin %25 Fazlası

TOPLAM

30

Kamu İhale Kurumu’nun web (www.ihale.gov.tr) sitesinde 01/06/2019 tarihli olarak yer alan işçilik hesaplama cetveline göre hesaplanan personel maliyetleri kullanılacaktır. Her meslek grubu personeller için; aylık brüt asgari ücretin kaç katı ücret ödenmesi gerektiği yukarıda (TABLO-2’de) belirtilmiştir. Yüklenici tarafından çalıştıracağı 30 adet personele ödeyeceği maaşlar için bordroları hesaplanırken asgari ücrete yapılan zamlar yansıtıldıktan sonra TABLO-2 deki yüzdelik oranlar ile Madde 6-A-5 de belirtildiği miktarda nakdi brüt yemek ücretleri dahil edilerek hazırlanacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Rehabilitasyon, Bakımevi ve İlaçlama Hizmetleri Çalışma Şartları” başlıklı 7’nci maddesinde “7-A)Rehabilitasyon ile Bakımevi Çalışma Şartları:

7-A-1) Rehabilite Merkezi ve Bakımevi toplama aracı şikâyetlerin değerlendirilmesi sonrasında idarenin uygundur görüşü alınarak, idarenin belirleyeceği saatlerde mahallelerde ring yapacaktır.

7-A-2) Yüklenici firma; başıboş sokak hayvanlarının toplanması, kısırlaştırma, muayeneler, tedavi, bakım ve besleme için gerekli olan tüm işlemleri mülkiyeti Belediyeye ait olan Bakımevi ve Rehabilitasyon Merkezinde yapacaktır. Rehabilitasyon ve Bakım için Tablo 5’te belirtilen ve gerekli olan her türlü araç gereç ve malzemeler yüklenici tarafından temin edecektir.

7-A-3) Rehabilite Merkezi ve Bakımevi için gerekli olan ısıtma 18 ton kömür alacak olup, telefon, haberleşme, iletişim, gprs, navigasyon, jenaratör ile taşıtların, araçların ve gereçlerin yakıtları ile bakım onarımı, rehabilite merkezinin aydınlatma ve elektrik giderleri, işçi elbise ve ekipmanları, hidrafor gibi her türlü giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenici Tarafından Temin Edilecek Araçların Özellikleri ve Çalışma Şartları” başlıklı 8’inci maddesinde “8-A) Yüklenici Tarafından Temin Edilen Araçların Özellikleri:

TABLO -3 (2020-2021-2022 YILLLARI İÇİN)

Sıra No

Aracın Cinsi ve Özellikleri

Araç Adedi

Başlama Tarihi

Bitiş Tarihi

Çalışacağı Süre (Gün)

Km/Gün

TOPLAM

Km

1

Hizmet, kontrol

Aracı

1

01.01.2020

31.12.2022

900 gün

150 km/gün

135.000 Km

2

Pikap 4x2

2

01.04.2020

31.10.2022

1098 gün

200

km/gün

219.600

Km

3

Pikap 4x4 (Çift Kabin)

1

01.04.2020

31.10.2022

549 gün

200 km/gün

109.800

Km

4

Çift Kabin (5+1) Panelvan Minibüs

2

01.01.2020

31.12.2022

1800 gün

200 km/gün

360.000

Km

5

Midibüs veya aynı ölçüde Minibüs (Personel Servisi için)

1

01.01.2020

31.12.2022

900 gün

200 Km/gün

180.000 Km

8-A-1) Yüklenici firma, başıboş ve sahipsiz sokak hayvanlarının toplanması ve Rehabilitesi için Tablo-3’ de belirtildiği şekilde 2 Adet 5+1 orijinal bölmeli (Orijinal bölmeli bulunamadığı takdirde bölmelerini idarenin istediği özelliklerde yaptıracaktır) panelvan minibüs tedarik edecektir. Araçların modeli en az 2018 veya üzeri olacaktır. Araçlara havalandırma vantilatörü takılacaktır.

8-A-2) İlaçlama işlerinde çalıştırmak için Tablo–3‘de belirtilen aylara göre araç temin edilecektir. Hizmet, kontrol aracı olarak kullanılacak binek aracı en az 2018 model ve üzeri klimalı (polen filtresi bulunan) en az 1300-1600 CM3 silindir motora sahip olup 115-185 beygir gücünde dizel ve sedan olacaktır. İlaçlama hizmetlerinde kullanılacak olan 4x4 pikap ile 4x2 pikaplar ise en az 2018 ve üzeri model,4x2 pikap ile 4x4 pikap çift kabinli ve klimalı (polen filtresi bulunan) olacaktır.

8-A-3) Kullanılacak ilaçlama ve diğer araçlar kaskolu, çevre temalı giydirmeler ile gerekli amblem ve yazıların dışında tepe lambası ile hoparlör veya dia fon cihazı takılacak olup tüm masrafları yükleniciye ait olacaktır.

8-A-4) İşçi ve diğer personelleri (Toplam personel sayısı 27+1 kişidir) taşıyacak olan midibüs veya aynı ölçüde koltuk sayısına denk minibüs; klimalı, (polen filtresi bulunan) 2018 model ve üzeri olacaktır. Ön kapı yüzeylerine gerekli amblem ve yazılar yazılacak olup tüm masraflar yükleniciye aittir.

8-A-5) Tüm araçların temininde idarenin görüşü alınacaktır. İdarenin istediği model ve özellikteki araçların dışındakiler kabul edilmeyecektik.

8-B) Yüklenici Tarafından Temin Edilen Araçların Çalışma Şartları:

8-B-1)Tablo-3'de belirtilen araçların tamamının Akaryakıtı, Bakım onarımı, Yedek parça giderleri, her türlü sigorta, kasko ve trafik cezası giderleri, K belgesi giderleri ile herhangi bir kazadan doğan 3,cü kişilere verilecek zarar ve ziyanın tazmin edilmesi yükleniciye aittir.

8-B-2) Yüklenici, eksik araç çalıştıramaz. Araçlardan herhangi birisinin arızalanması durumunda aynı özellikte başka bir aracı en geç iki iş günü içerisinde hizmete sunmak mecburiyetindedir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat çerçevesinde ihale dokümanında, personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde; ihale süresinin işe başlama tarihinden itibaren üç yıl olduğu, ihale süresi içerisinde oluşabilecek asgari ücret artışlarına ilişkin fiyat farkı düzenlemesine İdari Şartname’de yer verilmediği, ancak Teknik Şartname’nin “Yüklenici Tarafından Çalıştırılacak Personel Sayısı, Niteliği, Süresi ve Ücreti İle İlgili Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinin (a) fıkrasının son bendinde, asgari ücrete yansıyacak zamların dikkate alınarak ücretlerin hesaplanması gerektiği düzenlemesine yer verildiği görülmüş, İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde ise ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği tespit edilmiştir.

Anılan Tebliğ’in 81’inci maddesinin birinci fıkrası ile 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 7’nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarelerde geçirileceği hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi gerektiği, şikâyete konu işte 30 tam zamanlı personel çalıştırılacağından ilgili Tebliğ açıklaması çerçevesinde fiyat farkına ilişkin düzenleme yapılmamış olmasının mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.