KİK Kararı: 2019/UH.I-15

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/001
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 03.01.2019
Karar No : 2019/UH.I-15
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kerimoğlu Kurumsal Yem. Hay. Gıda Tem. Teks. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Niğde Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/558422 İhale Kayıt Numaralı “İdarenin Mutfaklarında Malzemeli Olarak Yemek Hazırlama, Dağıtım, Servis ve Sonrası Hizmetler Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Niğde Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 13.12.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İdarenin Mutfaklarında Malzemeli Olarak Yemek Hazırlama, Dağıtım, Servis ve Sonrası Hizmetler Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kerimoğlu Kurumsal Yem. Hay. Gıda Tem. Teks. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 30.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.12.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 12.12.2018 tarih ve 60013 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.12.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1800 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname'nin "Öğle ve Akşam Yemekleri" başlıklı kısmında yer alan düzenlemenin belirsizliğe yol açtığı ve yapılacak yemeklerin neye göre hazırlanacağının belli olmadığı,

2. Teknik Şartname'de Ramazan ayına ilişikin olarak düzenleme yapıldığı, ancak iftarda verilecek hurmanın miktarı hakkında herhangi bir düzenleme yapılmadığı, yemek saatleri dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde bulundurulacak personel sayısının belirtilmediği gibi bu saatlerde yapılan çalışma için ihale dokümanında fazla çalışmanın düzenlenmediği, bu hususun teklif bileşenlerine ait maliyet hesaplamalarında belirsizliğe yol açacağı,

3. Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi yaş grubu belirtilmemiş olup, bu durumun örneğin et yemeklerinde maliyetleri etkileyen önemli bir faktör olduğu için maliyet hesaplamasında belirsizlik oluşturduğu,

4. Özel gün menüsünde belirtilen yemeklere yönelik miktarların belirtilmediği, gıda rasyosunda çeşitli porsiyon miktarları arasında maliyet farkları olduğu ve sıralanmış yiyeceklerin cinslerinin de mevcut olmadığı (içecekler, meyve, tatlı) ve bunların arasındaki maliyet farklarının belirsizliğe yol açtığı,

5. Teknik Şartname'de diyet yemeklerinin özelliklerinden ve yapılışından bahsedildiği, ancak birim fiyat teklif cetvelinde ve örnek menüde diyet yemeklere yer verilmediği, ayrıca yaş gruplarının bulunduğu gıda rasyosuna ilişkin tabloda da diyet yemeklerine ait düzenleme yapılmadığı,

6. Ara öğünlerin kuşluk, ikindi, gece olarak düzenlendiği, ancak birim fiyat teklif cetvelinde 2 adet ara öğün verileceği yönündeki düzenlemenin maliyetleri doğrudan etkilediğinden teklif oluşturmakta belirsizliğe neden olduğu,

7. İşe başlama tarihinin 01.01.2019 olarak öngörüldüğü, ancak ihale tarihi göz önünde bulundurulduğunda söz konusu ihaleye herhangi bir itiraz durumunda bahsi geçen tarihte işe başlama ihtimalinin bulunmadığı,

8. Teknik Şartname'de yer alan kahvaltı için belirtilen yemek çeşitlerinden veya gıda rasyosunda yer alan benzerlerinden dört tanesi seçilerek oluşturulacak, yanından mutlaka içecek, ekmek ve şeker verileceği, diyetisyen veya kuruluş idaresi uygun gördüğü takdirde her gün çayın yanında ilave olarak süt verilebileceği düzenlemesi olmasına rağmen 14 günlük örnek menüde böyle bir düzenleme yapılmadığı ve bu durumun maliyet hesabında belirsizlik oluşacağı,

9. İdari Şartname'nin "Diğer Hususlar" başlıklı 47.3'üncü maddesinde yer alan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tabliği'nin 78.26'ncı maddesinde yer alan açıklamaya aykırı olduğu, Türkiye İş Kurumu'ndan personel seçilmesinin isteklilerin istihdam edeceği personeli seçme hakkını kısıtladığından personel seçiminin komisyon tarafından yapılmasının söz konusu Tebliğ'e aykırı olduğu,

10. Sözleşme Tasarısı'nın "Cezalar ve Sözleşmenin Feshi" başlıklı 16'ncı maddesinde yer alan düzenlemelere göre işçi ücretlerinin ayın 1'i ile 10'u arasında ödenmesinin işçi lehine bir düzenleme olduğu ancak işçilerin ücretlerinin geç ödenmesine ilişkin cezai şartın tarafların eşitliği ilkesine aykırılık teşkil ettiği, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 34'üncü maddesinde işçiyi koruyan düzenlemeler yer aldığı ve işçiye ödenecek ücretin tarihinin idare tarafından belirlenmesinin ve bu tarihte ödeme yapılmadığı zaman yükleniciye ceza kesilmesi ve son aylık hakediş ödemesi yapılmadan önce yüklenici firma işçi ücretlerini süresinde ödeyecek ve işçi ücretleri ödendikten sonra son aylık hakediş ödemesi yapılacak düzenlemesinin Kamu İhaleleri Sözleşme Kanunu'nun 4'üncü maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İdarenin Mutfaklarında Malzemeli olarak yemek hazırlama, dağıtım, servis ve sonrası hizmetler alımı

b) Miktarı ve türü: (72.840) adet kahvaltı, (89.160) adet öğle yemeği, (72.840) adet akşam yemeği, (43.920) adet ara öğün ve (1.200) adet özel gün menüsü yemeğinin malzemeli olarak idarenin mutfaklarında pişirilmesi, servis ve sonrası hizmetler alımı.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: 1- Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi - Fatih Mah. Huzurevi Sok. No:11/1 Bor/NİĞDE, 2-Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Sağlık Mah. Şehit Abdulkadir Tanık Cad. No:228. Altunhisar/NİĞDE” düzenlemesi,

Söz konusu İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3.1. Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmet Alımına İlişkin Kahvaltı, Ana Öğün, Ara Öğün ve Özel Gün Menüsü Giderleri:

1.KISIM Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; (53.040) adet kahvaltı, (63.120) adet öğle yemeği, (53.040) adet akşam yemeği, (27.720) adet ara öğün yemeği ve (1.200) adet özel gün menüsü,

2.KISIM Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; (19.800) adet kahvaltı, (26.040) adet öğle yemeği, (19.800) adet akşam yemeği (16.200) adet ara öğün yemeği,…” düzenlemesi,

Bahsi geçen ihaleye ait Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “…3- ÖĞLE VE AKŞAM YEMEKLERİ: Ana yemeklerde her öğünde yukarıda belirtilen birinci, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden birisi ya da Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek hazırlanacaktır. Yemekler 4 kap verilecek olup, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden uygun olanı dördüncü kap yemek olarak seçilecektir. Ekmek ve ekmek çeşitleri bir kap yemek olarak sayılmayacaktır. Gün içerisinde bir öğün et yemeği, bir öğün etli sebze yemeği verilecektir. Haftada üç kez yemeğin yanında ek olarak içecek (ayran, kola vb. içecekler) verilecektir. Yemeklerde kullanılan etler (kemikli koyun eti veya kemiksiz sığır eti) Diyetisyenin veya Kuruluş idaresinin belirteceği türde ve şekilde seçilecektir...” düzenlemesi,

Yukarıda bahsi geçen aynı Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinin “H-Malzeme Miktarları” kısmında “1-Günlük iaşelerin hazırlanmasında ekli listede belirtilen Gıda Malzemelerinin Özellikleri ve Gıda Rasyonu esas alınacaktır. Gıda Malzemelerinin Özellikleri ve Gıda Rasyonu nda belirtilen ve yemek üretim malzemeleri arasında yer alan eş değer malzemeler “örneğin koyun eti (kemikli) ve sığır eti (kemiksiz)”, yemeğin üretiminde kullanılacak seçenekli malzemeler olup, malzeme miktarlarında herhangi bir eksiklik tespit edilirse durum bir tutanakla tespit edilecektir.

2- Porsiyon kavramı her bir yaş grubu için farklılık arz ettiğinden Gıda Malzemelerinin Özellikleri ve Gıda Rasyonu esas alınarak hareket edilecektir.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıda bahsi geçen düzenlemeler çerçevesinde, söz konusu ihaleye teklif verecek isteklilerin, Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde yer alan düzenlemeye göre, öğlen ve akşam yemekleri için Şartname’de yer alan birinci, ikinci ve üçüncü kaplardan birisini seçebileceği, söz konusu yemeklerin benzerlerinin de gıda rasyosunda yer aldığı, ayrıca anılan günlük iaşelerin hazırlanmasında ekli listede belirtilen “gıda malzemelerinin özellikleri ve gıda rasyonu” adlı ihale dokümanı ekinde yer alan düzenlemelerin esas alınacağı, söz konusu rasyoda belirtilen yemeklerde kullanacak etlerin kemikli koyun ya da kemiksiz sığır etinin seçenekli malzemeler olduğu, diğer taraftan bahsi geçen Şartname’de iki haftalık örnek menüye yer verildiği, dolayısıyla isteklilerin öğle ve akşam yemeği için birim fiyat maliyetlerini hesaplarken bu örnek menüyü baz alarak tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

25.3.2. İşçilik ücreti, yemek, yol ve giyecek giderleri:

Bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak görevli olacak ve aşağıda belirtilen personelin;

1.KISIM Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; (1) Sorumlu Yönetici, (2) Aşçı, (2) Aşçı Yardımcısı, (8) Servis Elemanı, (4) Bulaşıkçı,

2.KISIM Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; (1) Aşçı, (1) Aşçı Yardımcısı, (2) Servis Elemanı, (2) Bulaşıkçı,

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma gün sayısı:

1.KISIM Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; Aşçı (15,5) gün, Aşçı Yardımcısı (15,5) gün, Servis Elemanı (62) gün, Bulaşıkçı (31) gün,

2.KISIM Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; Aşçı (8) gün, Aşçı Yardımcısı (7,5) gün, Servis Elemanı (15,5) gün, Bulaşıkçı (15,5) gün, işçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek, yol, giyim, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma),

Teknik Şartnamenin Genel Hususlar başlıklı kısmının 27 nci maddesinde belirtilen ve yüklenici firma tarafından personele ayni olarak verilecek giyecek giderleri,

25.3.3. Malzeme Giderleri: Yemeğin taşınması için thermobox veya ısı üreten kapalı araba, kapak, strech, alüminyum folyo, yemek servisinde dağıtım için ısıtmalı yemek arabası, çöp konteyneri için yapılacak giderler,

25.3.4. Diğer Giderler: İçme suyu, yemeğin özelliğine göre ketçap, mayonez, limon, sirke, çeşitli baharatlar, temizlik malzemeleri, plastik çöp torbası, yaşlı, hasta veya diyetlilerin yiyeceklerinin hazırlanması amacıyla oluşturulan özel beslenme birimi için süt, pirinç unu, sebze, meyve, et, LPG dolum masrafları, yemek numunelerinin mikrobiyolojik analizi, yemek imalatı servis ve temizliği, kullanılacak malzeme, iş kazası ve hijyene ilişkin personelin eğitimi, idarenin demirbaşında bulunan ve yüklenici firmaya teslim edilecek her türlü ekipmanın bakım ve onarımı, yüklenici firma tarafından temin edilecek makine ve teçhizat, ilaçlama, yemeğin yapımında kullanılacak elektrik, su, LPG (Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü), doğalgaz (Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, ayrı sayaç vardır) ile nakliye, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri ve Kamu İhale Kurum payı giderleri, Teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin, Teknik Şartname'de iftarda verilecek hurmanın miktarı hakkında herhangi bir düzenleme yapılmadığı iddiasının incelenmesi sonucunda,

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “…Ramazan ayında iftarlarda Pide ve Hurma, firma tarafından ek ücret talep edilmeksizin verilecektir. Sahurlarda içecek hariç 6 çeşit verilecektir. Normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracaktır...” düzenlemesinin yer aldığı, başvuru sahibi tarafından yapılan 30.11.2018 tarihli şikayet başvurusu üzerine 03.12.2018 tarihli zeyilname ile anılan Şartname maddesinin “…Ramazan ayında iftarlarda Pide ve Hurma (kişi başı 20 gr), firma tarafından ek ücret talep edilmeksizin verilecektir. Sahurlarda içecek hariç 6 çeşit verilecektir. Normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracaktır…” şeklinde düzenlendiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Söz konusu isteklinin, yemek saatleri dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde bulundurulacak personel sayısının belirtilmediği gibi bu saatlerde yapılan çalışma için ihale dokümanında fazla çalışmanın düzenlenmediği, bu hususun teklif bileşenlerine ait maliyet hesaplamalarında belirsizliğe yol açacağı iddiasının incelenmesi neticesinde;

İdari Şartnamede ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının belirtildiği, ihaleye teklif verecek isteklilerinin söz konusu Şartname’de belirtilen personel sayısı üzerinden maliyet hesaplaması yapması gerektiği, ayrıca idarenin şikayete cevabında; çalıştırılacak personellerin mesaisinde ramazan ayı boyunca düzenleme yapılarak fazla mesaiye gerek olmadan işi yürütebileceği belirtilmiş olup, doküman düzenlemeleri ve idarenin şikayete cevabı dikkate alındığında, iş kapsamında çalıştırılacak personel için fazla çalışma öngörülmediği, mevcut doküman düzenlemelerinin teklif fiyatı oluşturulmasına engel teşkil etmediği anlaşılmış olup, söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “Bor Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ve Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünün yaşlı, engelli ve personelinin kahvaltı, Ana Öğün, Ara Öğün ve Özel Gün Menüsünün idarenin mutfaklarında malzeme dâhil pişirilmesi, servisi ve sonrası hizmetlerin yürütülmesi işidir…” düzenlemesinin yer aldığı, başvuru sahibi tarafından yapılan 30.11.2018 tarihli şikayet başvurusu üzerine 03.12.2018 tarihli zeyilname ile anılan Şartname maddesinin “Bor Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ve Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünün yaşlı, engelli (yetişkin) ve personelinin kahvaltı, Ana Öğün, Ara Öğün ve Özel Gün Menüsünün idarenin mutfaklarında malzeme dâhil pişirilmesi, servisi ve sonrası hizmetlerin yürütülmesi işidir…” şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanı eki olan “Gıda Malzemeleri Özellikleri ve Gıda Rasyonu” düzenlemelerinde yer alan günlük iaşelere ilişkin olarak yaş gruplarına göre porsiyon miktarlarının belirtildiği, Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünün yaşlı, engelli (yetişkin) ve personelinin kahvaltı, ana öğün, ara öğün ve özel gün menüsünde hazırlanacak yemekler için söz konusu düzenlemelerde “13+/yetişkin/yaşlı/engelli/personel misafirlerin” başlıklı sütunda bulunan gramajların esas alınacağı ve bu durumun herhangi maliyet belirsizliğine yol açmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “…4- ÖZEL GÜN MENÜSÜ:

Özel gün menüsü İdare veya Diyetisyen tarafından yukarıdaki tablodan veya Gıda Rasyonunda belirlenecek 6 çeşitten yılda 12 defa olmak üzere özel günlerde verilecektir.

ÖRNEK ÖZEL GÜN MENÜSÜ 1;

1. Yaş Pasta

2. Kuru Pasta

3. Kuruyemiş

4. Meyve

5. İçecek (Gazoz, Meyve Suyu, Kola vb.)

6. Börek ya da Meze Çeşidi

ÖRNEK ÖZEL GÜN MENÜSÜ 2;

1. Et Yemeği

2. Çorba

3. Salata

4. Pilav ya da Makarna Çeşidi

5. İçecek (Gazoz, Meyve Suyu, Kola vb.)

6. Tatlı…

ÖRNEK ÖZEL GÜN MENÜSÜ

TARİH VE MİKTAR

Dini ve Milli Bayramlar, Yılbaşı, Doğum Günü, Aile Haftası, Dünya Kadınlar Günü, Yaşlılar Haftası, Anneler Günü, Babalar Günü, Şehitler Günü, Gaziler Günü vb. toplu yapılan özel günlerde yılda 15 defa etkinliği gerçekleştiren Kuruluşların O günkü mevcut sayısının (Mevcut Sayı X 2 = Toplam Sayı) iki katı kadar.

MENÜ ÇEŞİTLERİ

Özel gün menüsü düzenlenecek etkinliğe göre İdare tarafından yukarıdaki tablodan veya Gıda Rasyonundan belirlenecek 6 çeşitten oluşacaktır.

MENÜ 1

Yaş Pasta (Hazır)-Elma-Muz-Üzümlü Kek-Patatesli Poğaça-Paket Meyve Suyu

MENÜ 2

Yeşil Mercimek Çorbası-Çoban Kavurma-Sade Pirinç Pilavı-Karışık Salata-Tulumba Tatlısı (Hazır)-Paket Ayran

” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemesinde, özel gün menüsünün idare veya Diyetisyen tarafından yukarıdaki tablodan veya Gıda Rasyonunda belirlenecek 6 çeşitten yılda 12 defa olmak üzere özel günlerde verileceği, söz konusu tabloda yer alan yemeklere yönelik miktarların “Gıda Malzemeleri Özellikleri ve Gıda Rasyosu”nda düzenlendiği, anılan tabloda örnek özel gün menüsünde meyvenin, içeceğin ve tatlının çeşitlerinin belli olduğu, bahsi geçen yemeklerin “13+/yetişkin/yaşlı/engelli/personel misafirlerin” başlıklı sütununda belirtilen gramajlarının esas alınarak isteklilerin tekliflerini oluşturacağının açık olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmet Alımına İlişkin Kahvaltı, Ana Öğün, Ara Öğün ve Özel Gün Menüsü Giderleri:

1.KISIM Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; (53.040) adet kahvaltı, (63.120) adet öğle yemeği, (53.040) adet akşam yemeği, (27.720) adet ara öğün yemeği ve (1.200) adet özel gün menüsü,

2.KISIM Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde; (19.800) adet kahvaltı, (26.040) adet öğle yemeği, (19.800) adet akşam yemeği (16.200) adet ara öğün yemeği,…” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

İhale dokümanı eki olan birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi düzenlendiği görülmüştür.

Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

KAHVALTI

adet

53.040,000

2

ÖĞLE YEMEĞİ

adet

63.120,000

3

AKŞAM YEMEĞİ

adet

53.040,000

4

ARA ÖĞÜN

adet

27.720,000

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

adet

1.200,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

KAHVALTI

adet

19.800,000

2

ÖĞLE YEMEĞİ

adet

26.040,000

3

AKŞAM YEMEĞİ

adet

19.800,000

4

ARA ÖĞÜN

adet

16.200,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

Yukarıda bahsi geçen İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler arasında diyet yemeği kalemine ilişkin olarak herhangi bir düzenleme yapılmadığı, ayrıca söz konusu kalem için birim fiyat teklif cetvelinde de satır açılmadığı, Teknik Şartnamede diyet yemeklerine ve söz konusu şartnamenin ekinde yer alan “Yaş Gruplarına Göre Porsiyon Miktarlarının” yer aldığı gıda rasyonunda anılan yemeklere ilişkin olarak gramaj miktarlarına yönelik bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla ihaleye katılacak isteklilerin tekliflerini, İdari Şartname’de belirlenen teklif fiyata dâhil giderleri dikkate alarak anılan cetvelde yer alan maliyet kalemleri üzerinden oluşturacakları, dokümanda yer almayan diyet yemeği kalemine ilişkin olarak herhangi bir fiyat öngörmeleri gerekmediğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Bahse konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “2- ARA ÖĞÜNLER:

Ara öğünler, yukarıda belirtilen çeşitlerden veya Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden en az bir tanesi seçilerek oluşturulacaktır. Yanında mutlaka içecek verilecek olup, ekmek gerektiğinde verilecektir. Diyetisyen veya kuruluş idaresinin tercihi ile içecek yerine ara öğünlerde yoğurt grubu verilebilir. (Örnek: içecek+yiyecek veya yoğurt+yiyecek ) Diyet ara öğünler Diyetisyen tarafından belirlenecektir.

Ara öğünlerde dağıtılacak meyveler ve kuruluşta hazırlanan gıda maddeleri türlerine ve şekillerine uygun, tek kullanımlık, plastik veya köpük kaplarda ve streçlenerek servis edilecektir. Sıcak içecekler tek kullanımlık, ısıya dayanıklı, el yakmayan kağıt veya köpük bardaklarda servis edilecektir. Süt, Ayran, Meyve Suyu, Yoğurt gibi içecekler orijinal, tetra-pak kutularında servis edilecektir. Paketli ürünler paketleriyle servis edilecektir.

…

7- Servis saatleri (kahvaltı, ara öğünler ile öğle ve akşam yemekleri) kuruluş idaresi tarafından belirlenecektir. İdare tarafından aksi belirtilmediği takdirde yemek dağıtım saatleri aşağıdaki verildiği gibidir.

YEMEK DAĞITIM SAATLERİ:

Kahvaltı 08 00 08 45

Kuşluk 10 00 10 30

Öğle yemeği 12 00 13 00

İkindi 15 00 15 30

Akşam yemeği 17 30 18 30

Gece 20 00 20 30 …” düzenlemeleri yer almaktadır.

İhale dokümanı eki olan birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi düzenlendiği görülmüştür.

Ahmet Kuddusi Huzurevi ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

KAHVALTI

adet

53.040,000

2

ÖĞLE YEMEĞİ

adet

63.120,000

3

AKŞAM YEMEĞİ

adet

53.040,000

4

ARA ÖĞÜN

adet

27.720,000

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

adet

1.200,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

Altunhisar Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

KAHVALTI

adet

19.800,000

2

ÖĞLE YEMEĞİ

adet

26.040,000

3

AKŞAM YEMEĞİ

adet

19.800,000

4

ARA ÖĞÜN

adet

16.200,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

İdarenin, 03.12.2018 tarihli şikayete cevap yazısında söz konusu iddiaya ilişkin olarak “…Yukarıda belirtilen ihale dokümanındaki düzenlemelerden de anlaşılacağı üzere; ara öğünlerin kuşluk (10:00-10:30 saatleri arasında), ikindi (15:00-15:30 saatleri arasında) veya gece (20:00-20:30 saatleri arasında) vakitlerinde verilebileceği belirtilmiştir. Birim fiyat teklif cetvelindeki öğün sayılarına dikkat edildiğinde; ara öğün sayılarının diğer öğünlerin sayısının yarısı kadar olduğu görülmektedir. Bütün yaşlı ve engellilere 3 ara öğün yemeği verilmeyeceği anlaşılmaktadır. Eğer iddia sahibinin iddia ettiği gibi her yaşlı ve engelliye günde 2 veya 3 kez ara öğün yemeği verilecek olsaydı ara öğün sayısının diğer öğün sayılarının 2-2,5 katı olacağı aşikârdır, Teknik şartnamede ara öğünlerin nasıl oluşturulacağı, gıda rasyonunda da bunların gramajlarına dair düzenleme yapılmış olduğundan, söz konusu düzenlemenin teklif oluşturmakta belirsizliğe neden olduğu iddiası yerinde bulunmamıştır.” şeklinde karar aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddiası ara öğün sayısına dair dokümanda çelişki olduğu yönünde olup, birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, ara öğün sayısının günde 2 veya 3 defa verilmesinin teklif oluşturulmasına herhangi bir etkisinin olmadığı, zira birim fiyat teklif cetvelinde ara öğün için toplam öğün miktarına yer verildiği ve isteklilerin tekliflerini ara öğün için toplam miktar üzerinden hesaplamaları gerektiği ve bu hesaplama için gerekli tüm verilerin (ara öğün örnek menüsü, yemek içerikleri ve gramajları) dokümanda yer aldığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini, …” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü ve açıklamasından hareketle, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin, işe başlama tarihinin 01.01.2019 olarak öngörüldüğü, ancak ihale tarihi göz önünde bulundurulduğunda herhangi bir itiraz durumunda söz konusu tarihte işe başlama ihtimalinin bulunmadığı iddiasının ihale dokümanının 07.11.2018 tarihli ihale ilanına yansıyan düzenlemelerine ilişkin olduğu, bu nedenle, başvuru sahibinin şikayet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 07.11.2018 ilan tarihini izleyen 10 (on) gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra şikayet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “…1- KAHVALTILAR: Kahvaltı, yukarıda belirtilen çeşitlerden veya Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden dört tanesi seçilerek oluşturulacak, yanında mutlaka içecek, ekmek ve şeker verilecektir. Diyetisyen veya kuruluş idaresi uygun gördüğü takdirde her gün çay’ın yanında ilave olarak süt verilebilecektir…” düzenlemesinin yer aldığı, başvuru sahibi tarafından yapılan 30.11.2018 tarihli şikayet başvurusu üzerine 03.12.2018 tarihli zeyilname ile anılan Şartname maddesinin “…1- KAHVALTILAR: Kahvaltı, yukarıda belirtilen çeşitlerden veya Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden dört tanesi seçilerek oluşturulacak, yanında mutlaka içecek, ekmek ve şeker verilecektir…” şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’de kahvaltı menüsünü 4 çeşit olarak oluşturmak için gerekli listenin, bu listeden 4’er çeşit seçilerek oluşturulan örnek kahvaltı menüsünün yer aldığı örnek menüde, içecek için çayın öngörüldüğü, gıda rasyonunda kahvaltılık için ekmek ve şeker için açıkça gramajlarının öngörüldüğü anlaşıldığından, bu durumun istekliler açısından teklif oluşturmalarına engel teşkil etmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “…Üyelerinin tamamı belediyelerden oluşan mahalli idare birliklerinin, belediyelerin ve savunma, güvenlik ve istihbarat alanında faaliyet gösteren idarelerin yapacağı hizmet alımları hariç olmak üzere; ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idarede kullanıldığı işlerde, yüklenici, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, 25/6/2003 tarihli ve 4904 sayılı Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edecektir. Söz konusu personelin seçimi, bu Şartnamede yer alan, idarenin ve kontrol teşkilatının konuyla ilgili denetim yetkisini düzenleyen hükümler saklı kalmak kaydıyla 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanunu hükümleri çerçevesinde yükleniciye aittir.

İşin devamı süresince yüklenicinin yukarıda belirtilen hususlara uyup uymadığı izlenecek ve gerekli görülürse yükleniciden, çalıştırdığı personeli Türkiye İş Kurumu aracılığıyla sağladığını belgelemesi istenecektir. Personelin kısmen veya tamamen yukarıda belirtilen şekilde sağlanamadığı hallerde, yüklenici, gerekçesini belirtmek suretiyle bu hususu mümkün olan en kısa sürede idareye yazılı olarak bildirecektir.

Yüklenici, iş yerinde çalıştırılan eleman ve çeşitli sınıftan işgücü sayıları ile yüklenici ekipmanına ilişkin olarak kontrol teşkilatının isteyeceği bilgileri, sözleşme ve eklerinde öngörülen şekilde ve sıklıkta vermekle yükümlüdür.” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesinde “4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması,

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “…47.3.Yüklenici, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, 25/6/2003 tarihli ve 4904 sayılı Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edecektir.

47.4. Firma kuruluşta çalışacak personel listesini idareye işe başlanılan gün itibariyle bildirecek ve idarenin bilgisi dışında değişiklik yapamayacaktır…” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıda bahsi geçen Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nden, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idarede kullanıldığı işlerde, yüklenicilerin, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edebileceği, söz konusu personelin seçimi, bu Şartnamede yer alan, idarenin ve kontrol teşkilatının konuyla ilgili denetim yetkisini düzenleyen hükümler saklı kalmak kaydıyla İş Kanunu hükümleri çerçevesinde yükleniciye ait olacağı anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat açıklamasından ise, idarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacağı, ihale dokümanında, 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrasına ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyeceği anlaşılmaktadır.

İhaleye ait ihale dokümanı düzenlemelerinde ise, işe alınacak veya işten çıkarılacak personele ilişkin olarak herhangi bir düzenleme yapılmadığı, yukarıda aktarılan İdari Şartname düzenlemesinde ise ihale dokümanında nitelikleri belirtilen personelin; Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından ilgili birimlerde yer alan görevli personel aracılığıyla ve yüklenicinin belirleyeceği seçme yönetmeni kullanarak temin edilebileceği,

Bu çerçevede yüklenicinin çalıştıracağı personeli Türkiye İş Kurumda kayıtlı işçiler arasından seçeceği, dolayısıyla yükleniciye ihale konusu işte çalıştırılacak personele ilişkin olarak seçme serbestisi sunulduğu, dolayısıyla ihale dokümanı düzenlemesinin Kamu İhale Mevzuatına aykırı olarak düzenlemediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

10. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4857 Sayılı İş Kanunu’nun “Ücret ve ücretin ödenmesi” başlıklı 32’nci maddesinde “…Ücret en geç ayda bir ödenir. İş sözleşmeleri veya toplu iş sözleşmeleri ile ödeme süresi bir haftaya kadar indirilebilir…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde, ihale dokümanında yer alan şartlara aykırı hükümlere yer verilemez.

Bu Kanunda belirtilen haller dışında sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılamaz ve ek sözleşme düzenlenemez.

Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir. İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Çalışanların Özlük Haklan” başlıklı 38’nci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

…

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

...” düzenlemesi,

Bahsi geçen Şartname’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

…

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

…

16.1.6. Sözleşme süresi boyunca son ay hariç, diğer aylar için bir önceki aya ait işçi ücretinin ödendiğine dair banka dekontları veya banka tarafından verilecek maaş listesi ödeme emri belgesine eklenerek hak ediş ödenecektir. Hak edişin ödenmesini müteakip yüklenici firma çalıştırdığı işçilerin aylık ücretlerini takip eden ayın 1?i (biri) ile 10?u (onu) arasında ödemek zorundadır. Yüklenici hak ediş alamamasını, cezalı almasını ya da geç almasını, işçi ücretlerini süresi içinde ödememek için gerekçe gösteremez. Sözleşmede son aylık hak ediş ödemesi yapılmadan önce yüklenici firma işçi ücretlerini süresinde ödeyecek ve işçi ücretleri ödendikten sonra son aylık hak ediş ödemesi yapılacaktır. İşçi ücretlerinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 10.maddesi ile bu Sözleşmenin 17.maddesinde belirtilen mücbir sebepler dışında yüklenici tarafından süresinde ödenmemesi veya geç ödenmesi durumunda, 4857 sayılı İş Kanununun 102 ve 108.maddeleri uyarınca gerekçesi belirtilerek Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı, Türkiye İş Kurumu İl Müdürlükleri tarafından yılı için belirlenen idari para cezası verilmek üzere anılan İl Müdürlüklerine bildirilir.

16.1.7. İşçi ücretlerinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 10.maddesi ile bu Sözleşmenin 17.maddesinde belirtilen mücbir sebepler dışında bir sonraki hak edişe kadar ödenmediğinin tespiti halinde bu Sözleşmenin 16.1.6.maddesi gereğince Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Türkiye İş Kurumu İl Müdürlüklerine yılı için belirlenen idari para cezası uygulanmak üzere bildirilecek ve 4857 sayılı İş Kanununun 36.maddesine istinaden ödenmeyen ücretler, firmanın takip eden ödemede hak edişinden kesilerek çalışanların hesabına aktarılacaktır. Hak ediş ödendiği halde yılsonunda herhangi bir aya ait işçi ücretlerinin ödenmediğinin anlaşılması halinde ödenmeyen ücretler firmanın kesin teminatından mahsup edilecek, kesin teminatın yetersiz kalması halinde Kamu Zararlarının Tahsiline İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmelik hükümleri gereğince yüklenici firmadan tahsil edilerek işçi ücretlerinin ödenmesi sağlanacaktır. İşçi ücretleri elden ödenmeyecek, sözleşme imzalandıktan sonra işçilerin kolay ulaşabilecekleri bir banka şubesinde açılacak olan hesap üzerinden ödenecektir. İşçi ücretlerinin zamanında ödenmemesi nedeniyle 3 (üç) defa cezalı duruma düşülmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

…” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan İş Kanunu’nun ilgili maddesinden, işçilere ödenecek olan ücretlerin en geç ayda bir ödeneceği, iş sözleşmeleri veya toplu iş sözleşmeleri ile ödeme süresinin bir haftaya kadar indirilebileceği,

Ayrıca Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 38’inci maddesinden, Kontrol teşkilatının, yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlü olduğu, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesileceği ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılacağı ve bu hususun ayrıca bir tutanağa da bağlanacağı anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısının ilgili maddesinde ise, sözleşme süresi boyunca son ay hariç, diğer aylar için bir önceki aya ait işçi ücretinin ödendiğine dair banka dekontlarının veya banka tarafından verilecek maaş listesinin ödeme emri belgesine eklenerek hakediş ödemesi yapılacağı, hakedişin ödenmesini müteakip yüklenici firmanın çalıştırdığı işçilerin aylık ücretlerini takip eden ayın 1?i (biri) ile 10?u (onu) arasında ödemek zorunda olduğu, yüklenici hakediş alamamasını, cezalı almasını ya da geç almasını, işçi ücretlerini süresi içinde ödememek için gerekçe gösteremeyeceği, sözleşmede son aylık hak ediş ödemesi yapılmadan önce yüklenici firma işçi ücretlerini süresinde ödeyeceği ve işçi ücretleri ödendikten sonra son aylık hakediş ödemesinin yapılacağı anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan açıklamalar ışığında, Sözleşme Tasarısı’nda işçi ücretlerine dair İş Kanunu’nun ilgili maddesi göz önünde bulundurularak en geç ayda bir ödenmesine ilişkin olarak bir düzenleme yapıldığı, kaldı ki söz konusu Sözleşme Tasarısı düzenlemesinde de ayın 1’i (biri) ile 10’u (onu) arasında yüklenicilere ödeme serbestisi sunulduğu, ödenmeyen işçi ücretleri için ceza verilmesinin Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 4’üncü maddesine ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddelerine aykırı olarak düzenlenmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.