KİK Kararı: 2019/UH.I-1424

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/049
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 31.10.2019
Karar No : 2019/UH.I-1424
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kuyucak İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/342988 İhale Kayıt Numaralı “2019-2020 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Taşınan Temel Eğitim-Orta Öğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencileri Öğle Yemeği Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kuyucak İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 09.08.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2019-2020 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Taşınan Temel Eğitim-Orta Öğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencileri Öğle Yemeği Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 25.09.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.10.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.10.2019 tarih ve 42587 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.10.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1248 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Kuyucak İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 09.08.2018 tarihinde gerçekleştirilen 2019/342988 İhale Kayıt Numaralı “2019-2020 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Taşınan Temel Eğitim-Orta Öğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencileri Öğle Yemeği Hizmet Alımı” ihalesinde, 09.08.2019 tarihli ve 1 karar numaralı ihale komisyonu kararından sonra yasal şikâyet süresi beklenilmeden Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti. ile sözleşme imzalandığı, taraflarının Kamu İhale Kurumu’na (KİK) yaptığı itirazen şikâyet başvurusu dolayısıyla, bahse konu sözleşmenin iptal edildiği, sözleşmenin imzalanması sürecinde anılan istekliden kesin teminatın alındığı ve bahsi geçen isteklinin geçici teminatının iade edildiği, idarece tesis edilen sözleşmenin iptali işlemi ile geçici ve kesin teminatı hükümsüz hale gelen Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.nin artık istekli sıfatını haiz olmadığı, dolayısıyla sözleşmeye davet ve sözleşme aşamalarının kamu ihale mevzuatına uygun olmaması nedeniyle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “… İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

“İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir. …” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.

…

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

…

Kanunda belirtilen sürelere ve usule uyulmadan sözleşme imzalanmış olması veya itirazen şikayet başvurusundan feragat edilmesi itirazen şikayet başvurusunun incelenmesine ve 54 üncü maddede sayılan kararlardan birinin alınmasına engel teşkil etmez.

…

İdareler hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorundadır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Karar gereklerinin yerine getirilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “… (2) İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığına ilişkin Kurumun internet sayfasından sorgulama yapılmadan, Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılan hallerde ise itirazen şikayet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan sözleşme imzalanamaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2019-2020 EĞİTİM ÖĞRETİM YILI TAŞIMA YOLUYLA TAŞINAN TEMEL EĞİTİM-ORTA ÖĞRETİM VE İMAM HATİP ORTAOKULU ÖĞRENCİLERİ ÖĞLE YEMEĞİ HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü: 177 GÜN 846 İLKÖĞRETİM ORTAÖĞRETİM VE İMAM HATİP ORTAOKULU ÖĞRENCİSİNE SICAK ÖĞLE YEMEĞİ HAZIRLANMASI VE DAĞITIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: CENGİZTOPEL-ERTUĞRUL GAZİ-ÇOBANİSA-PAMUKÖREN-KURTULUŞ-YAMALAK-KAYRAN-TAŞOLUK-ŞEHİT TEKİNDURMAZ İLKOKULLARI ATATÜRK-PAMUKÖREN-KURTULUŞ-GENCELLİ-YAMALAK-KAYRAN-TAŞOLUK-İMAM HATİP ORTAOKULLARI İLE KUYUCAK ÇOK PROGRAMLI ANADOLU LİSESİ-KUYUCAK ANADOLU LİSESİ VE PAMUKÖREN ANADOLU LİSELERİ …” düzenlemesi,

“İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a)İhale kayıt numarası:2019/342988

b) İhale usulü: Açık ihale.

…

d) İhale tarihi: 09.08.2019

e) İhale saati: 09:00 …” düzenlemesi,

“Kesinleşen ihale kararının bildirilmesi” başlıklı 38’inci maddesinde “… 38.3. İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren on gün geçmedikçe sözleşme imzalanmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kuyucak İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen 2019/342988 İhale Kayıt Numaralı “2019-2020 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Taşınan Temel Eğitim-Orta Öğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencileri Öğle Yemeği Hizmet Alımı” ihalesinin açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı,

09.08.2019 tarihli ve 1 karar numaralı ihale komisyonu kararından, anılan ihaleye 3 teklif verildiği, 2 teklifin geçerli teklif olarak belirlendiği, Seçil Çetin’in teklifinin, Teknik Şartname’de yapılan düzenlemeler gereğince teklif zarfı içerisinde sunulması istenilen araçlarla ilgili belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.nin teklifin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği,

Başvuru sahibi istekli Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından tarafından 27.08.2019 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, başvuru sahibi isteklinin anılan itirazen şikâyet başvurusuna, Kamu İhale Kurulunca alınan 11.09.2019 tarihli ve 2019/UH.I-1137 sayılı karar ile “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” kararı verildiği,

Bunun üzerine, idare tarafından 16.09.2019 tarihli ve 2 karar numaralı ihale komisyonu kararının alındığı, anılan ihale komisyonu kararında “09/08/2019 tarihinde yapılan "2019-2020 EĞİTİM ÖĞRETİM YILI TAŞIMA YOLUYLA TAŞINAN TEMEL EĞİTİM-ORTA ÖĞRETİM VE İMAM HATİP ORTAOKULU ÖĞRENCİLERİ ÖĞLE YEMEĞİ HİZMET ALIMI" İhalesi katılımcılardan Dörtlü Gıda Yemek tem. İlaçl. San. ve Tic. Ltd.Şti. nin Kamu İhale Kurumuna İtirazen Şikayet Başvurusunun Kamu İhale Kurumunun 11/09/2019 tarihli Kararında "İtirazen Şikayet Başvurusunun Reddine" karar verilmiştir. Kamu İhale Kurumunun bu kararı doğrultusunda yasal ihale sürecinin tekrar başlatılmasına
Oybirliği ile karar verilmiştir.” ifadelerine yer verildiği, bahse konu ihale komisyonu kararında Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.nin teklifin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Akabinde, başvuru sahibi istekli tarafından 10.10.2019 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile yeniden itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Başvuru sahibi isteklinin söz konusu itirazen şikâyet başvurusu dilekçesinde yer alan iddialarına ilişkin inceleme ve değerlendirme yapabilmek amacıyla, ihaleyi gerçekleştiren idareden 14.10.2019 tarihli ve 13983960-101.01.02.00-E.2019/18624 sayılı yazı ile ihale konusu işe ilişkin bilgi ve belgeler istenilmiş olup, söz konusu bilgi ve belgeler 22.10.2019 tarih ve 37530483-934.01.02-E.20591697 tarihli ve sayılı yazı ekinde gönderilmiştir.

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde;

İdarece, 09.08.2019 tarihli ve 1 karar numaralı ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenen Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.ne 19.08.2019 tarihinde EKAP üzerinden sözleşmeye davet yazısının gönderildiği, anılan istekli ile 22.08.2019 tarihinde sözleşmenin imzalandığı, akabinde idare tarafından başvuru sahibi istekli Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.08.2019 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile bulunduğu itirazen şikâyet başvurusu gerekçe gösterilerek sözleşme imzalan istekli olan Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.ne 29.08.2019 tarihinde EKAP üzerinden sözleşmenin iptali yazısının gönderildiği, idarenin söz konusu yazısında “22/08/2019 TARİHİNDE İMZALANMIŞ OLAN 2019-2020 EĞİTİM ÖĞRETİM YILI TAŞIMA YOLUYLA TAŞINAN TEMEL EĞİTİM-ORTA ÖĞRETİM VE İMAM HATİP ORTAOKULU ÖĞRENCİLERİ ÖĞLE YEMEĞİ HİZMET ALIMI SÖZLEŞMESİ KAMU iHALE KURUMU 1. İNCELEME DAİRE BAŞKANLIĞININ 2019/15709 SAYILI 28/08/2019 TARİHLİ YAZILARINA İSTİNADEN İPTAL EDİLMİŞTİR. KAMU İHALE KURUMUNUN NİHAİ KARARI DOĞRULTUSUNDA İŞ VE İŞLEMLERE DEVAM EDİLECEKTİR.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi isteklinin 27.08.2019 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile bulunduğu itirazen şikâyet başvurusuna, Kamu İhale Kurulunca alınan 11.09.2019 tarihli ve 2019/UH.I-1137 sayılı karar ile alınan “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” kararının akabinde, 16.09.2019 tarihli ve 2 karar numaralı ihale komisyonu kararında yeniden ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenen Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.ne EKAP üzerinden 27.09.2019 tarihinde ikinci kez sözleşmeye davet yazısının gönderildiği, anılan istekli ile 27.09.2019 tarihinde sözleşmenin imzalandığı tespit edilmiştir.

Diğer taraftan, idare tarafından 22.10.2019 tarih ve 37530483-934.01.02-E.20591697 tarihli ve sayılı yazı ekinde gönderilen ihale konusu işe ilişkin bilgi ve belgelerin içerisinde, her iki ihale komisyonu kararı ile de ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenen Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.ne ait iki teminat mektubunun bulunduğu,

Söz konusu teminat mektuplarından ilkinin Kuveyt Türk Katılım Bankası A.Ş. Aydın Şubesi tarafından 01.08.2019 tarih ve 812972 sayı numarası ile düzenlenen geçici teminat mektubu olduğu, anılan geçici teminat mektubunun altında ise Ankara 36. Noterliği tarafından 10.10.2018 tarihinde 12677 yevmiye numarası ile düzenlenen vekaletname uyarınca Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti.ni şirket kaşesi altında atacağı münferit imzası ile temsile yetkili olan Şenol Bulut tarafından vekil tayin edilen İlknur Öztosun’un imzasının, “22.08.2019” tarihinin ve “aslını elden teslim aldım” ibaresinin yer aldığı,

Diğerinin ise, Kuveyt Türk Katılım Bankası A.Ş. Aydın Şubesi tarafından 20.08.2019 tarih ve 812985 sayı numarası ile düzenlenen kesin teminat mektubu olduğu, anılan kesin teminat mektubunun 31.12.2020 tarihine kadar geçerli olduğu, bahse konu kesin teminat mektubunun altında ise, aynı bankanın aynı şubesi tarafından 01.08.2019 tarih ve 812972 sayı numarası ile düzenlenen geçici teminat mektubunda yer aldığı şekliyle herhangi bir ibare (kesin teminat mektubunun aslının geri alındığını ifade eden), tarih ve imzanın yer almadığı tespit edilmiştir.

Ayrıca, idare tarafından gönderilen 22.10.2019 tarihli ve 37530483-934.01.02-E.20591697 sayılı yazıda “… ihale öncesi alınan 30.000,00 TL geçici teminat 22/09/2019 tarihinde yapılan sözleşme esnasında iade edilmiş ve yerine 48.000,00 TL tutarında kesin teminat alınmıştır. Bu teminat sözleşme iptali ile iade edilmemiştir. …” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, idareye şikâyet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığına ilişkin Kurumun internet sayfasından sorgulama yapılmadan, Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılan hallerde ise itirazen şikayet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan sözleşmenin imzalanamayacağı, diğer taraftan anılan Kanunda belirtilen sürelere uyulmadan idarece sözleşmenin imzalanmış olmasının itirazen şikayet başvurusunun incelenmesine ve bahse konu Kanun’un 54’üncü maddesinde yer alan kararlardan birinin alınmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşılmaktadır. Bu minvalde, kesinleşen ihale kararının isteklilere bildirilmesi ile ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı fark edilmiş ise, yukarıda aktarılan sürecin kesinleşen ihale kararının bildirim tarihinden itibaren başlayacağı açıktır.

Bu itibarla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca Kurum tarafından nihai karar alınmadan sözleşme imzalanamayacağı halde inceleme konusu ihalede 22.08.2019 tarihinde, 09.08.2019 tarihli ve 1 karar numaralı ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenen Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti. ile sözleşme imzalanmış olmakla birlikte, akabinde Kurum’a yapılan itirazen şikâyet başvurusu dikkate alınarak ve Kamu İhale Kurulu tarafından nihai karar verilince ihale sürecine ilişkin işlemlere devam edileceği belirtilerek sözleşmenin iptal edildiği, başvuru sahibi istekli Dörtlü Gıd. Yem. Tem. İlaç. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin itirazen şikâyet başvurusu sonucunda Kamu İhale Kurulunca alınan 11.09.2019 tarihli ve 2019/UH.I-1137 sayılı kararda itirazen şikayet başvurusunun reddine kararı verildiği, akabinde hukuki durum değişmediğinden idarece yeni bir ihale komisyonu kararı alınması gerekmediği, ancak ihale komisyonu tarafından 16.09.2019 tarihli ve 2 karar numaralı ihale komisyonu kararının alındığı, bu kararda ihale sürecine devam edilmesine karar verildiği, nihai olarak 09.08.2019 tarihli ve 1 karar numaralı ihale komisyonu kararı sonrasında yapılan itirazen şikâyet başvurusu neticesinde Kurul tarafından alınan kararın ve idarece gerçekleştiren işlemlerin yeni bir sonuç doğurmadığı, dolayısıyla idarece ihale sürecinin kaldığı yerden devam ettirilerek 27.09.2019 tarihinde Akademi Yem. Tem. Müh. Hiz. Yaz. İnş. Nak. Tur. Ltd. Şti. ile sözleşme imzalanmış olmasında mevzuata aykırılık görülmediğinden iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.