KİK Kararı: 2019/UH.I-1400

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/048
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 24.10.2019
Karar No : 2019/UH.I-1400
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kaf Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/409745 İhale Kayıt Numaralı “Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 01.10.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kaf Yemek Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin 10.09.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.09.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.09.2019 tarih ve 39833 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.09.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1143 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde “1-Teknik Şartnamede Belirtilen Polikliniklere-Ek Hizmet Binalarına ve Hastanelere Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan TS 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi.” istenilmesinin ihaleye katılımı daraltarak rekabeti engellediği,

2. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan “2 - Olağanüstü hallerde (yangın, su basması, deprem vs.) durumlarında personelin yemek ihtiyacını hızlıca karşılayabilmesi için isteklilerin yemek üretimini yapacak İzmir büyükşehir belediyesi sınırları içerisinde bulunacak mutfağa ait TSE’den alınan TSE 8985 iş yerleri yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfakları genel kurallar standardına uygun hizmet veren işyeri hizmet yeterlilik belgesini teklif dosyasında sunacaktır. Kendi mutfağı olmaması durumunda kiralanmış olan mutfak için firma ihale dosyasında mutfak sahibi ile anlaştığına dair düzenlenen belge ve mutfak için TSE’den alınan TSE 8985 iş yerleri yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfakları genel kurallar standardına uygun hizmet veren işyeri hizmet yeterlilik belgesini teklif dosyasında sunacaktır.” şeklindeki düzenlemenin İzmir ili sınırları içerisinde TSE Hizmet Yeterlilik belgesine sahip 3-4 adet mutfak bulunması nedeniyle ihaleye katılımı daraltarak rekabeti engellediği, ihaleye katılım aşamasında isteklilere ek maliyet oluşturduğu, ayrıca yemek üretimi için idarenin yeterli mutfağının bulunduğu, idareye ait mutfakların aynı anda mücbir sebep nedeniyle çalışamaz hale gelmesinin çok düşük bir ihtimal olduğu, mücbir sebebin ortaya çıkması durumunda aksaklığın giderilmesinin mümkün olduğu, bu gerekçeyle İzmir ili sınırları içerisinde istenen belgeye haiz mutfak sahibi ile yapılan sözleşme istenmesinin rekabeti engellediği,

3. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan “3 -“Kapasite raporu;

- Teklif verecek istekliler; isteklinin kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen ihale tarihi itibari ile geçerli olan ve günlük üretim miktarının yarısı olan en az;

1. Kısım için; 21.357/2 = 10678 öğün yemek pişirme ve hazırlama kapasitesini gösterir kapasite raporunu teklifleri ile birlikte sunmalıdırlar.

2. Kısım için; 23.470/2 = 11735 öğün yemek pişirme ve hazırlama kapasitesini gösterir kapasite raporunu teklifleri ile birlikte sunmalıdırlar.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılacak olan isteklilerde; iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları gerekmektedir.” düzenlemesine göre ihaleye iş ortaklığı olarak katılan isteklilerin söz konusu kapasiteyi hisseleri oranında karşılamasının istenildiği, söz konusu düzenlemenin bu haliyle mevzuata aykırı olduğu ve ihaleye katılımı daraltarak rekabeti engellediği, ayrıca idarenin kapasite sayısını belirlerken sadece normal yemek ve diyet yemek öğün sayılarını dikkate alması gerekirken tüm yemek kalemlerinin %50’sinin hesaplanmasının mevzuata aykırı olduğu,

4. İhale konusu iş için belirlenen benzer işin “Kamuda ve özel hastanelerde gerçekleştirilmiş malzemeli her türlü yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet işleri” olduğu, söz konusu benzer iş düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu ve ihaleye katılımı daraltarak rekabeti engellediği,

5. İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “3- İşletme onay belgesi; gıda, tarım ve hayvancılık müdürlüğü tarafından verilmiş olan üreticiye ait işletme onay belgesi teklif dosyası ile birlikte sunulacaktır. İşletme onay belgesi;

1- Et ürünleri

2- Çiğ süt ve süt ürünleri

3- Tavuk (kanatlı ve tavşanımsıların eti)

4- Balıkçılık ürünleri

5- Yumurta ve yumurta ürünleri

İle ilgili olarak ayrı ayrı sunulacaktır. Üreticinin beyanı işletme onay belgesinin ekinde yazılı olarak sunulacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme kapsamında istenen belgelerin hizmetin yürütülmesi sırasında gerekli olan belgeler olduğu, belgelerin ihaleye katılım aşamasında istenemeyeceği, ayrıca söz konusu düzenlemenin ihaleye katılım şartları arasında olması nedeniyle ihale ilanında yer alması gerektiği,

6. İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “4- … İstekliler yemek ve gıda malzemeleri taşımasına uygun en az 2 adet frigorifik yemek taşıma aracına ait ilişkin belgelerini sunacaklardır. … Kiralama yolu ile edinilmiş araçların kira sözleşmelerinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartıyla isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir…” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme kapsamında istenen belgelerin hizmetin yürütülmesi sırasında gerekli olan belgeler olduğu, isteklilere ihaleye katılım aşamasında ek maliyet yükleyeceği, belgelerin ihaleye katılım aşamasında istenemeyeceği, ayrıca isteklilerin ihale ilanı yayınlanmadan önce söz konusu belgeleri hazırlamasının mümkün olmadığı, anılan belgelerin istenmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…

(4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde “74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir.

...

74.5.1. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmet alımı ihaleleri (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile personel/öğrenci taşıma hizmetleri ve araç kiralama hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

…

74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır.” açıklaması,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Toplu malzemeli yemek hazırlama ve sonrası hizmet alımı

b) Miktarı ve türü:

Toplu malzemeli yemek hazırlama ve sonrası hizmet alımı.
2 kısım (15 kalem)
1. Kısım ??? : 23.385.758 Öğün yemek hizmeti alımı.(5 kalem)
2. Kısım??? : 25.699.631 Öğün yemek hizmeti alımı. (10 kalem)

Her bir kısma ayrı ayrı teklif verilebilir. Kısım içindeki tüm kalemlere teklif verilmek zorundadır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Müdürlüğümüze bağlı kurumların mutfağında yemek pişecektir ve bağlı semt polikliniklerine-ek binalara ve teknik şartnamede belirtilen hastanelere taşıma yapılacaktır…” düzenlemesi,

02.09.2019 tarihinde yayınlanan ihale ilanının “İhaleye Katılabilme Şartları ve İstenilen Belgeler İle Yeterlik Değerlendirmesinde Uygulanacak Kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “1- Teknik Şartnamede Belirtilen Polikliniklere-Ek Hizmet Binalarına ve Hastanelere Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan TS 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2. Teknik Şartnamede Belirtilen Polikliniklere-Ek Hizmet Binalarına ve Hastanelere Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan TS 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. … 4- Teknik Şartnamede Belirtilen Polikliniklere-Ek Hizmet Binalarına ve Hastanelere Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan TS 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi Teklif Dosyasında Sunulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamalarına göre idarelerin ihale dokümanında kalite ve standarda ilişkin belgelerle ilgili düzenleme yapabilecekleri, kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan ihalelerde hizmet yeterlik belgelerinin istenemeyeceği, ancak söz konusu ihalenin İzmir İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı kurumların mutfağında yemeğin pişirilerek bağlı semt poliklinikleri, ek hizmet binaları ve Teknik Şartname’de belirlenen hastanelere taşınması hizmetinden oluştuğu, dolayısıyla ihale konusu iş kapsamında pişirilen yemeğin mutfak dışına taşınması hizmeti bulunduğundan idarenin ihtiyacı doğrultusunda TS 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi istenmesinin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…” hükmünün,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür…” hükmünün,

İdari Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartnameler.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi. (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart Form-KİK_0015.3/H: Birim Fiyat Teklif cetveli, Standart Form-KİK015.3/H: Birim Fiyat Teklif Mektubu, Standart Form-KİK022.0/H: İş Ortaklığı Beyannamesi…

5.2. Ayrıca, bu Şartnamenin ilgili hükümleri gereğince İdarenin düzenleyeceği zeyilnameler ile isteklilerin yazılı talebi üzerine İdare tarafından yapılan yazılı açıklamalar, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçasıdır.

5.3. İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.” düzenlemesinin,

02.09.2019 tarihinde yayınlanan ihale ilanının “İhaleye Katılabilme Şartları ve İstenilen Belgeler İle Yeterlik Değerlendirmesinde Uygulanacak Kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “2- Olağanüstü hallerde (yangın, su basması, deprem vs.) durumlarında personelin yemek ihtiyacını hızlıca karşılayabilmesi için isteklilerin yemek üretimini yapacak İzmir büyükşehir belediyesi sınırları içerisinde bulunacak mutfağa ait TSE’den alınan TSE 8985 iş yerleri yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfakları genel kurallar standardına uygun hizmet veren işyeri hizmet yeterlilik belgesini teklif dosyasında sunacaktır. Kendi mutfağı olmaması durumunda kiralanmış olan mutfak için firma ihale dosyasında mutfak sahibi ile anlaştığına dair düzenlenen belge ve mutfak için TSE’den alınan TSE 8985 iş yerleri yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfakları genel kurallar standardına uygun hizmet veren işyeri hizmet yeterlilik belgesini teklif dosyasında sunacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, aynı düzenlemenin İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde de bulunduğu görülmüştür.

Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “5- Olağanüstü hallerde (yangın, su basması, deprem vs.) durumlarında personelin yemek ihtiyacını hızlıca karşılayabilmesi için isteklilerin yemek üretimini yapacak İzmir büyükşehir belediyesi sınırları içerisinde bulunacak mutfağa ait TSE’den alınan TSE 8985 iş yerleri yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfakları genel kurallar standardına uygun hizmet veren işyeri hizmet yeterlilik belgesini teklif dosyasında sunacaktır. Kendi mutfağı olmaması durumunda kiralanmış olan mutfak için firma ihale dosyasında mutfak sahibi ile anlaştığına dair düzenlenen belge ve mutfak için TSE’den alınan TSE 8985 iş yerleri yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfakları genel kurallar standardına uygun hizmet veren işyeri hizmet yeterlilik belgesini teklif dosyasında sunacaktır. İhale uhdesinde kalması durumunda sözleşme imzalanmadan önce noter onaylı kira sözleşmesini ve TSE’den alınan TSE 8985 İş Yerleri Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini idareye sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

13.09.2019 tarihinde yayınlanan zeyilname ve 17.09.2019 tarihinde yayınlanan düzeltme ilanında söz konusu düzenlemenin İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinden çıkarıldığı,

13.09.2019 tarihinde yayınlanan zeyilname ile İdari Şartname’nin 47’nci maddesinin “5- Olağanüstü hallerde (yangın, su basması, deprem vs.) durumlarında personelin yemek ihtiyacını hızlıca karşılayabilmesi için isteklilerin yemek üretimini yapacak İzmir büyükşehir belediyesi sınırları içerisinde bulunacak mutfağa ait TSE den alınan TSE 8985 İş Yerleri Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini ihale uhdesinde kalması durumunda sözleşme imzalanmadan önce, kendi mutfağı olmaması durumunda kiralanmış olan mutfak için noter onaylı kira sözleşmesini ve TSE den alınan TSE 8985 İş Yerleri Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini idareye sunacaktır.” şeklinde değiştirildiği görülmüştür.

02.09.2019 tarihinde yayınlanan ihale ilanı ve dokümanı uyarınca ihaleye katılım aşamasında yeterlilik belgesi olarak istenen “İzmir büyükşehir belediyesi sınırları içerisinde bulunan mutfağa ait TSE den alınan TSE 8985 İş Yerleri Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesi” veya il sınırları içerisinde mutfağı olmayan yüklenicinin il sınırları içerisinde kiralayacağı bir mutfağa ilişkin sunulacak belgelerin ihale dokümanının son haline göre İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde yapılan düzenleme ile yeterlilik belgesi olmaktan çıkarılarak istekliler tarafından ihalenin uhdelerinde kalması durumunda sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacak belgeler arasında yer aldığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede idarece ihale dokümanında yapılan düzenlemeyle uyuşmazlık konusu belgenin yeterlilik belgesi olmaktan çıkarıldığı, dolayısıyla başvuru sahibinin “söz konusu belgenin ihaleye katılım aşamasında istenmesinin isteklilere ek maliyet oluşturduğu” iddiasının ortadan kalktığı anlaşıldığından, anılan iddianın reddedilmesi gerektiği,

Başvuru sahibinin “İzmir ili sınırları içerisinde TSE Hizmet Yeterlilik belgesine sahip 3-4 adet mutfak bulunması nedeniyle ihaleye katılımı daraltarak rekabeti engellediği” iddiasının ise, İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde yapılan düzenlemeye göre söz konusu mutfağın isteklinin kendisine ait olmasının şart olmadığı, istekliler tarafından ihalenin uhdelerinde kalması durumunda kira sözleşmesi ile de söz konusu durumun tevsik edilebileceği anlaşıldığından iddianın bu yönüyle de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “…(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur.

(6) İş ortaklığında kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Ancak, idareler, idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik düzenleme yapabilirler. Konsorsiyumlarda, kapasite raporunun, her bir ortağın kendi kısmı için istenilen asgari yeterlik kriterini sağlaması zorunludur.

(7) Aday veya istekli adına düzenlenmiş, farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporunun sunulması halinde, kapasite tutarları toplanmak suretiyle yeterlik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 73’üncü maddesinde “73.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinde, idareler tarafından alımın niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle “mesleki ve teknik yeterlik kriteri” olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği hüküm altına alınmıştır. Bu çerçevede, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirlenecektir. İdarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) geçmeyecektir. İhale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacaktır.

73.2. İdareler tarafından idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik düzenleme yapılmamış olması durumunda, yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumlarda ise kapasite raporunun, her bir ortağın kendi kısmı için istenilen asgari yeterlik kriterini sağlaması zorunlu olduğundan idari şartnamelerde bunun aksine düzenleme yapılamayacaktır. Aday veya istekliler kendi adlarına düzenlenmiş farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporu sunabileceklerinden, bu durumda, kapasite tutarları toplanmak suretiyle yeterlik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılacaktır.

73.3. Kısmi teklife imkan tanınan ihalelerde, idareler, üretim miktarını gösteren kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriterini her bir kısım için ayrı ayrı olmak üzere, o kısım için ihale dokümanında öngörülen miktarı, idarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği kısmi teklife imkan tanınan yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarenin o kısım için öngörülen günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) aşmamak kaydıyla belirleyerek ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede göstereceklerdir.

73.4. Aday veya istekli tarafından sunulan kapasite raporunun, adayın veya isteklinin kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenmesi ve ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

02.09.2019 tarihinde yayınlanan ihale ilanının “İhaleye Katılabilme Şartları Ve İstenilen Belgeler İle Yeterlik Değerlendirmesinde Uygulanacak Kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “3 -“Kapasite raporu;

- Teklif verecek istekliler; isteklinin kayıtlı olduğu ticaret ve /veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen ihale tarihi itibari ile geçerli olan ve günlük üretim miktarının yarısı olan en az;

1. Kısım için; 21.357/2 = 10678 öğün yemek pişirme ve hazırlama kapasitesini gösterir kapasite raporunu teklifleri ile birlikte sunmalıdırlar.

2. Kısım için; 23.470/2 = 11735 öğün yemek pişirme ve hazırlama kapasitesini gösterir kapasite raporunu teklifleri ile birlikte sunmalıdırlar.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılacak olan isteklilerde; iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları gerekmektedir.” düzenlemesinin yer aldığı, aynı düzenlemenin İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde de bulunduğu görülmüştür.

13.09.2019 tarihinde yayınlanan zeyilname ve 17.09.2019 tarihinde yayınlanan düzeltme ilanında söz konusu düzenlemenin “2- Kapasite raporu;

- Teklif verecek istekliler; isteklinin kayıtlı olduğu ticaret ve /veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen ihale tarihi itibari ile geçerli olan ve günlük üretim miktarının yarısı olan en az;

1.kısım için; 21.337/2= 10669 öğün yemek pişirme ve hazırlama kapasitesini gösterir kapasite raporunu teklifleri ile birlikte sunmalıdırlar.

2.kısım için ; 23.449/2= 11725 öğün yemek pişirme ve hazırlama kapasitesini gösterir kapasite raporunu teklifleri ile birlikte sunmalıdırlar. Kapasite raporuna ilişkin olarak yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.” şeklinde değiştirildiği görülmüştür.

Bu çerçevede idarece ihale dokümanında yapılan düzenlemeyle iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları gerektiği düzenlemesinin, ihale dokümanının son haline göre ortadan kaldırılarak ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabileceği şeklinde yeniden düzenlendiği, dolayısıyla uyuşmazlık konusu iddianın ortadan kalktığı, anılan iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin “idarenin kapasite sayısını belirlerken sadece normal yemek ve diyet yemek öğün sayılarını dikkate alması gerekirken tüm yemek kalemlerinin %50’sinin hesaplanmasının mevzuata aykırı olduğu” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde;

Aktarılan Tebliğ açıklamaları çerçevesinde idarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde, idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarının, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) geçmeyeceğinin belirtildiği, idarenin de her bir kısım için toplam yemek ihtiyacının yarısı oranında bir kapasite miktarı belirlediği, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

02.09.2019 tarihinde yayınlanan ihale ilanının “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.4 Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1. Kamuda ve özel hastanelerde gerçekleştirilmiş malzemeli her türlü yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, aynı düzenlemenin İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde de bulunduğu görülmüştür.

13.09.2019 tarihinde yayınlanan zeyilname ve 17.09.2019 tarihinde yayınlanan düzeltme ilanında söz konusu düzenlemenin “Kamu hastanelerinde veya özel hastanelerde gerçekleştirilmiş malzemeli her türlü yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet benzer iş olarak kabul edilecektir” şeklinde değiştirildiği, dolayısıyla uyuşmazlık konusu iddia ortadan kalktığından söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan hastanelerde verilecek yemek hizmetinin kendi içerisinde özel niteliklerinin (diyet yemek, çocuk diyet yemek, ara öğün vs.) bulunduğu, dolayısıyla idarece belirlenen benzer işin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

02.09.2019 tarihli ihale dokümanı kapsamında yer alan İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “3- İşletme onay belgesi; gıda, tarım ve hayvancılık müdürlüğü tarafından verilmiş olan üreticiye ait işletme onay belgesi teklif dosyası ile birlikte sunulacaktır. İşletme onay belgesi;

1- Et ürünleri

2- Çiğ süt ve süt ürünleri

3- Tavuk (kanatlı ve tavşanımsıların eti)

4- Balıkçılık ürünleri

5- Yumurta ve yumurta ürünleri

İle ilgili olarak ayrı ayrı sunulacaktır. Üreticinin beyanı işletme onay belgesinin ekinde yazılı olarak sunulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

30.09.2019 tarihinde yayınlanan zeyilname ile söz konusu düzenlemenin “3- İşletme onay belgesi; gıda, tarım ve hayvancılık müdürlüğü tarafından verilmiş olan üreticiye ait işletme onay belgesi sözleşme anında idareye sunulacaktır. İşletme onay belgesi;

1- Et ürünleri

2- Çiğ süt ve süt ürünleri

3- Tavuk (kanatlı ve tavşanımsıların eti)

4- Balıkçılık ürünleri

5- Yumurta ve yumurta ürünleri

İle ilgili olarak ayrı ayrı sunulacaktır. Üreticinin beyanı işletme onay belgesinin ekinde yazılı olarak sunulacaktır.” şeklinde değiştirildiği görülmüştür.

Bu çerçevede idarece ihale dokümanında yapılan düzenlemeyle uyuşmazlık konusu belgenin yeterlilik belgesi olmaktan çıkarılarak istekliler tarafından ihalenin uhdelerinde kalması durumunda sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacak belgeler arasında yer aldığının anlaşıldığı, dolayısıyla uyuşmazlık konusu iddia ortadan kalktığından söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(2) Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

(3) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

(4) İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler, her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “4- … Et ve et ürünleri ile süt ve süt ürünleri hizmetin yürütüldüğü sağlık tesisine frigofrik soğutmalı araçlarla gelecektir. Etler, bonfile ve benzeri yerleri alınmadan karkas olarak getirilecektir. Kesinlikle ürünlerin soğuk zinciri bozulmayacaktır. İstekliler yemek ve gıda malzemeleri taşımasına uygun en az 2 adet frigorifik yemek taşıma aracına ait ilişkin belgelerini sunacaklardır. İsteklinin kendi malı olan makine teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, SMMM SM raporu ile teşvik edilir. Kiralama yolu ile edinilmiş araçların kira sözleşmelerinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartıyla isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Kiralama yoluyla temin durumunda firma ihale dosyasında araç sahibi ile anlaştığına dair düzenlenen belgeyi, ihale uhdesinde kalması durumunda sözleşme imzalanmadan önce noter onaylı kira sözleşmesini idareye sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan düzenlemesine göre et ve süt ürünleri vb. soğuk zincir taşıması gerektiren malzemelerin taşınması amacıyla isteklilerden en az 2 adet frigorifik yemek taşıma aracına ilişkin belgeleri istenilmekte, söz konusu araçların isteklinin kendi malı olması halinde ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter veya meslek mensubunca onaylı örneklerinin, araçların kiralama yoluyla edinilmiş olması durumunda ise araç sahibiyle anlaşıldığına dair belgelerin teklif dosyasında sunulması, ihalenin uhdelerinde kalması durumunda ise noter onaylı kira sözleşmesinin sunulması gerekmektedir.

İncelemeye konu ihalenin İzmir İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı kurumların mutfağında yemeğin pişirilerek bağlı semt poliklinikleri, ek hizmet binaları ve Teknik Şartname’de belirlenen hastanelere taşınması hizmetinden oluştuğu, dolayısıyla ihale konusu iş kapsamında pişirilen yemeğin mutfak dışına taşınması hizmeti bulunduğundan idarenin ihtiyacı doğrultusunda frigorifik yemek taşıma aracına ilişkin belgelerin istenmesinin mevzuata aykırı olmadığı, ayrıca idarece talep edilen frigorifik yemek taşıma aracının isteklinin kendisine ait olmasının şart olmadığı, istekliler tarafından kira sözleşmesi ile de söz konusu durumun tevsik edilebileceği anlaşıldığından iddianın bu yönüyle de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan söz konusu düzenlemede geçen “Kiralama yolu ile edinilmiş araçların kira sözleşmelerinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartıyla isteklinin kendi malı sayılır.” ifadesinin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinin 3’üncü fıkrasında yer alan hüküm çerçevesinde oluşturulduğu, dolayısıyla mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.