KİK Kararı: 2019/UH.I-1257

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2019/045
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 02.10.2019
Karar No : 2019/UH.I-1257
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kent Katı Atık Temizlik Ticaret Ltd. Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Park Bahçe ve Yeşil Alanlar Dairesi Başkanlığı Park Bahçeler Bakım Şube Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/332348 İhale Kayıt Numaralı “Kocaeli Genelinde Yolların Süpürülmesi ve Sahillerin Temizlenmesi İçin Makinası Kiralama Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Park Bahçe ve Yeşil Alanlar Dairesi Başkanlığı Park Bahçeler Bakım Şube Müdürlüğü tarafından 19.08.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kocaeli Genelinde Yolların Süpürülmesi ve Sahillerin Temizlenmesi İçin Makinası Kiralama Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Kent Katı Atık Temizlik Ticaret Ltd.Şti nin 08.08.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.08.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.08.2019 tarih ve 34941 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.08.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/947 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1-) Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde “...h) ÇÖP KAMYONU; Kocaeli genelinde çöp toplamak için hidrolik sıkıştırmalı çöp kasalı 15+1,5 m3 kamyon min. motor gücü 180 hp,, 1 şoför, günde 8 saat 1 vardiya ait çöp kamyonu, kiralanması işidir.

Kiralanacak taşıtlar ve 237 Sayılı Taşıt Kanunu, 2918 Sayılı Karayolları Trafik Kanunu, Karayolları Trafik Yönetmeliği ve Karayolu Taşıma Yönetmeliğine uygun olacaktır. Yüklenici yürürlükteki mevzuat gereği ve resmi makamların zorunlu kıldığı belgeleri almakla yükümlüdür. İstendiği anda bu belgeleri idareye ibraz etmek zorundadır. Araçlar kullanılacağı yörenin yol ve iklim şartlarına uygun şekilde olacaktır (toz, yağmur ve soğuğa/sıcağa karşı muhafazalı, kaportaları düzgün, boyalı, camları, kapıları, havalandırma ve ısıtma sistemleri tamamen sağlam, bakımları yapılmış ve çalışır vaziyette olacaktır). Araçlar devamlı olarak temiz, bakımlı, sağlam, sıhhi ve teknik şartlara uygun olacaktır. Araçta GPRS Takip Sistemi bulundurulacak ve idareninkine uyumlu olacaktır. Çöp kamyonları idarenin belirleyeceği evsel atık depolarına nakli sağlanacaktır. Herhangi bir şekilde evsel atık sahası dışına döküm yapıldığında sorumluluk yüklenici firmaya ait olacaktır. Evsel Atık Fişleri İdareye ibraz edilecektir. Çöp kamyonlarına evsel atık dışında herhangi hafriyat türünde malzeme alınmayacaktır. Evsel atık döküm sahalarında araç boşaltımları esnasında herhangi bir hafriyat malzemesi dökümündeki olumsuzluk yükleniciye aittir. Yakıt İdareye ait, şoför(C veya E sınıfı ehliyetli) yükleniciye ait.” düzenlemesinin yer aldığı,

Mahalli idarelerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerinin diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edildiği ve mahalli idarelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapmalarına imkân bulunmadığı,

İhale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanan personele açıkça yer verildiği, öte yandan ihale dokümanı düzenlemeleri ve işin tanımından da anlaşılacağı üzere ihalenin nevi itibariyle hizmet alımı suretiyle belirli bir süre taşıt edinilmesi olan araç kiralama işi olmayıp, belirli bir organizasyon ile yüklenici tarafından gerçekleştirilen çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işleri olduğu, buna göre ihalenin niteliği itibariyle personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olduğundan ve mahalli idarelerin bu şekilde alım yapmalarına imkân bulunmadığından ihalenin 4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine aykırı olduğu,

2-) Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “İş bu şartname idari şartname ile birlikte uygulanacaktır. Yüklenici bu iş için İdarenin kontrol mühendislerine; 1 adet 2018 model Otomatik vites binek kontrol aracı ve 2 adet 2018 model 4*4 çift kabin aracı ayda 200 Litre yakıtı yükleniciye ait olmak üzere idareye verecektir. Bu şartname sözleşmenin ayrılmaz parçası olup yüklenici firma sözleşmeye imza atmakla bu teknik şartnameye uymayı Kabul ve taahhüt etmiş olur.” düzenlemesinin bulunduğu,

Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerin 6’ncı maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde “Taşıtlar, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebilecektir.” hükmünün yer aldığı dikkate alındığında, söz konusu düzenlemenin anılan hükme aykırı olduğu,

3-) Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinin (e) bendinde; “e)RÖMORKLU, KEPÇE APARATLI KUMSAL TEMİZLEME ARACI(YAZLIK)

TANIM

Kuru ve ıslak kümeleme için

Taş, cam, sigara izmariti ve deniz yosunlarını toplar.

CE uygunluk belgesi.

TEKNİK ÖZELLİKLER

Kum temizleme makinelerinde 9 mm, 13 mm, 19 mm, genişliğinde elekler hazır bulundurulacaktır.

Çalışma alanı genişliği 1,70 m Makine genişliği 2,16 m

PTO Hidrolik dişli pompa (540 rpm) bulunmalıdır.

Atık tank kapasitesi 1,60 m3

Atık tankı kalkma yüksekliği bulunmalıdır.

Makine uzunluğu 5,48 m 4x4 Minimum güç traktörü 90 HP ve üzeri Performans 18.000 m2/h Anti-korozyon önlemi bulunmalıdır.

Römork Damperli olup 33019045 cm ölçülerinde ve ilavesi ile birlikte 70 cm yüksekliğinde olacaktır.

En az 180 cm genişliğinde 0,65 m3 iç hacmi olan ve min. 90 hp gücünde açılır kapanır (yükleme ve boşaltma için) kepçe aparatı olacaktır.

Temizleme araçları fatura tarihi itibari ile 2015 model olacaktır. Traktör 2015 model ve üzeri olacaktır ve üzerindeki ekipman yeni olacaktır. Motor hacmi minimum 70 hp ve üzeri, damperli kasa ve 4 çeker

Genel Hükümler

1. Bahis konusu teçhizat yeni vaziyette ve arızasız olacaktır.

2. Tramvay temizleme aracının teslimi iş başlamadan sonra 3 aylık sure içinde olacaktır.

NOT: Aracın tüm bakım ve temizliği yüklenici ve aittir. Amortisman akaryakıt, bakım, onarım, ve yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafikte sicil işlemleri, sarf malzemeleri, genel giderler yükleniciye aittir.

Araçlarda idarenin belirttiği ölçüde Kocaeli Büyükşehir Belediyesi yazısı ve amblemi olacaktır. Araçlarda, uydu takip sistemi (GPRS) olacaktır. Yakıt idareye aittir.” düzenlemesinin bulunduğu, akaryakıtın yükleniciye mi idareye mi ait olduğu konusunda çelişki olduğu ve doğru bir maliyet hesabı yapılmasını engellediği, ayrıca Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasına da aykırı olduğu,

Teknik Şartname’nin 5.4.6’ncı maddesinde; “Kira sözleşmesinin devamı müddetince araçların şoför temini, bakım, onarım, akaryakıt, yağ, yağlama, yedek parça ve diğer masrafları yükleniciye aittir. Araç lastiklerinin, deformasyona uğrayan veya diş derinliği yasal sınırın altına düşen lastikler yüklenici tarafından değiştirilecektir.” düzenlemesinin bulunduğu,

Bu maddeye göre bütün araçların kira sözleşmesi devam ettiği sürece şoför temini ve akaryakıtlarının yükleniciye ait olacağı,

Yine anılan Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “a) 4*2 çift kabin ledli güvenlik aracı (2017 ve üzeri) toplam 2 adet araç idareye teslim edilecektir. Ayda 15 defa otobana giriş-çıkış yapacaktır, navigasyon, HGS veya OGS kartı olacaktır. 4 kapılı ve klimalı olacaktır. Yakıt idareye aittir.

b)-AÇIKSAÇ KASA ÇİFTKABİNKAMYONET(Sürekli ve Yazlık Sezon)

2017 model ve üzeri olacaktır. Kasa tenteli, 6+1 Kişilik olacaktır. Motor tipi dizel, gücü minimum 90 hp ve üzeri, hidrolik direksiyonlu, klimalı çift sıralı ekip kabinli olacaktır. Yakıt idareye aittir.” düzenlemesinin akaryakıtın yükleniciye mi idareye mi ait olduğu konusunda çelişki olduğu ve doğru bir maliyet hesabı yapılmasını engellediği, ayrıca Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasına da aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

e) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 m.; değişik: 10/9/2014-6552/10 md.; değişik: 20/11/2017-KHK-696/83 md.; aynen kabul:1/2/2018-7079/78 md.)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.1. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.2. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

78.1.3. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işleri, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir…” açıklaması,

24.12.2017 tarihli ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 83’üncü maddesi ile değiştirilen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur: ...

e)
1 ) ...belediyeler...; ...mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, ...personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir. ...” hükmü

Anılan KHK’nın 127’nci maddesinin Geçici 23’üncü maddesinin 16’ncı fıkrasında “Birinci fıkra kapsamındaki idarelerin aynı fıkrada belirtilen bütçelerinden karşılanan ve onuncu fıkra hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının yıl boyunca devam etme şartı hariç diğer tüm şartlarını taşıyan hizmet alımlarından; sözleşmeleri 4/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerde bu tarih itibarıyla çalışanlar, sözleşmeleri bu tarih itibarıyla devam etmeyip 2017 yılında sona erenlerde ise sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olanlar, birinci fıkrada öngörülen şartları taşımaları ve en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma süreleriyle sınırlı olmak kaydıyla, birinci fıkra hükümleri çerçevesinde geçici işçi pozisyonlarında istihdam edilmek üzere başvurabilirler. Bu maddenin diğer hükümleri bu fıkra kapsamındakiler için kıyasen uygulanır.

Bu madde uyarınca hizmet alım sözleşmelerinin feshedilmiş veya iş eksilişi yapılmış sayılacağı tarihten itibaren bu madde kapsamında yer alan idarelerde birinci fıkrada belirtilen bütçelerden 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuat hükümleri çerçevesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapılamaz” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: KOCAELİ GENELİNDE YOLLARIN SÜPÜRÜLMESİ VE SAHİLLERİN TEMİZLENMESİ İÇİN MAKİNASI KİRALAMA HİZMET ALIM İŞİ

b) Miktarı ve türü:

10 Kalem Makinası Kiralama Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: KOCAELİ” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” 25’inci maddesinde “25.1. vergi(KDV Hariç), resim, harç giderleri

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Teknik şartnamede yükleniciye ait olduğu belirtilen giderler.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait birim fiyat teklif cetveli standart formu

“A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

7m3 KAPASİTELİ SOLDAN DİREKSİYONLU VAKUMLU SÜPÜRGE ARACI(7 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

saat

52.416

2

2m3 KAPASİTELİ HİDROSTATİK BELDEN KIRMALI VAKUMLU YOL SÜPÜRME ARACI(1 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

saat

7.488

3

YOL SÜPÜRME MAKİNASI ( EL İLE KUMANDALI)(2 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

saat

14.976

4

AÇIK KASA ÇİFT KABİN KAMYONET ( 36 AYLIK ÇALIŞMA)(4 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

araç/ay

144

5

4x2 ÇİFT KABİN KAMYONET ( UYARI İKAZ LAMBALI LEDLİ GÜVENLİK ARACI)(2 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

araç/ay

72

6

AÇIK KASA ÇİFT KABİN KAMYONET YAZLIK ( 18 AYLIK ÇALIŞMA)(4 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

araç/ay

72

7

TRAKTÖRLÜ KUMSAL TEMİZLEME ARACI YAZ SEZONU(Şoförlü)(2 ADET)(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

saat

7.488

8

RÖMORKLU, KEPÇE APARATLI KUMSAL TEMİZLEME ARACI ( Şoförlü) (2 ADET) (YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

saat

7.488

9

ÇÖP KAMYONU MİNİMUM 2015 MODEL HİDROLİK SIKIŞTIRMALI 15+1,5m3 KAMYON MOTOR GÜCÜ 180HP (2 ADET) ( Şoförlü) YAZ SEZONU(YAKIT İDAREYE AİTTİR.)

saat

7.488

10

7m3 TRAMVAY HATTI TEMİZLEME SİSTEMLİ SÜPÜRME ARACI MİN.2017 MODEL VE ÜZERİ, YAKIT İDAREYE AİTTİR.

saat

7.488

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)”

şeklindedir.

Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde “İş bu teknik şartname; Büyükşehir Belediyesi Başkanlığının yetki sınırları dâhilindeki meydan, bulvar, cadde, otopark, ana yollar ile sahillerin ve diğer sorumluluk alanlarındaki yerlerin temizlik ve süpürme iş ve işlemlerinin yapılmasıdır” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Araç Bilgileri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Yüklenici, aşağıdaki listede gösterilen araçları işe başladığı tarihte Büyükşehir Belediyesi sınırlarında mülkiyeti kendisine ait veya kiralayacağı İdarenin onaylayacağı alanlarda oluşturulacak garajlarda hazır bulunduracaktır. Araçların tamamında Kocaeli Büyükşehir Belediyesi logosu yapıştırılmış olacak ve araçların üzerindeki giydirme kaplamaları her yıl İdarenin onayına sunularak yenilenecektir.

7m3 KAPASİTELİ SOLDAN DİREKSİYONLU VAKUMLU SÜPÜRGE ARACI ( 2015 model ve üzeri) 7 ADET 2 2m3 KAPASİTELİ HİDROSTATİK BELDEN KIRMALI VAKUMLU YOL SÜPÜRME ARACI 1 ADET

YOL SÜPÜRME MAKİNASI ( EL İLE KUMANDALI) 2 ADET

AÇIK KASA ÇİFT KABİN KAMYONET (Ledli Trafik Yönlendirme Tabelalı) ( 36 AYLIK ÇALIŞMA) 4 ADET

4x2 ÇİFT KABİN KAMYONET (UYARI İKAZ LAMBALI LEDLİ GÜVENLİK ARACI) 2 ADET

AÇIK KASA ÇİFT KABİN KAMYONET YAZLIK KAMYONET (Ledli Trafik Yönlendirme Tabelalı) ( 18 AYLIK ÇALIŞMA) 4 ADET

TRAKTÖRLÜ KUMSAL TEMİZLEME ARACI (Şoförlü)18 Aylık 2 ADET

RÖMORKLU, KEPÇE APARATLI KUMSAL TEMİZLEME ARACI (Şoförlü)18 Aylık 2 ADET

ÇÖP KAMYONU MİNİMUM 2015 MODEL HİDROLİK SIKIŞTIRMALI 15+1,5m3 KAMYON MOTOR GÜCÜ 180HP (Şoförlü) 2 ADET

7 m³ Tramvay Hattı Temizleme Sistemli Süpürme Aracı min. (2017 model ve üzeri) 1 ADET” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Araç, Ekipman ve Özellikleri” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde “ÇÖP KAMYONU Kocaeli genelinde çöp toplamak için hidrolik sıkıştırmalı çöp kasalı 15+1,5 m³ kamyon min. motor gücü 180 hp, , 1 şoför, günde 8 saat 1 vardiya ait çöp kamyonu, kiralanması işidir. Kiralanacak taşıtlar ve 237 Sayılı Taşıt Kanunu, 2918 Sayılı Karayolları Trafik Kanunu, Karayolları Trafik Yönetmeliği ve Karayolu Taşıma Yönetmeliğine uygun olacaktır. Yüklenici yürürlükteki mevzuat gereği ve resmi makamların zorunlu kıldığı belgeleri almakla yükümlüdür. İstendiği anda bu belgeleri idareye ibraz etmek zorundadır. Araçlar kullanılacağı yörenin yol ve iklim şartlarına uygun şekilde olacaktır (toz, yağmur ve soğuğa/sıcağa karşı muhafazalı, kaportaları düzgün, boyalı, camları, kapıları, havalandırma ve ısıtma sistemleri tamamen sağlam, bakımları yapılmış ve çalışır vaziyette olacaktır). Araçlar devamlı olarak temiz, bakımlı, sağlam, sıhhi ve teknik şartlara uygun olacaktır.Araçta GPRS Takip Sistemi bulundurulacak ve idareninkine uyumlu olacaktır. Çöp kamyonları idarenin belirleyeceği evsel atık depolarına nakli sağlanacaktır. Herhangi bir şekilde evsel atık sahası dışına döküm yapıldığında sorumluluk yüklenici firmaya ait olacaktır. Evsel Atık Fişleri İdareye ibraz edilecektir. Çöp kamyonlarına evsel atık dışında herhangi hafriyat türünde malzeme alınmayacaktır. Evsel atık döküm sahalarında araç boşaltımları esnasında herhangi bir hafriyat malzemesi dökümündeki olumsuzluk yükleniciye aittir. Yakıt İdareye ait, şoför(C veya E sınıfı ehliyetli) yükleniciye ait.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kurum tarafından 20.09.2019 tarihli ve 17173 sayılı yazı ile idareden “Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde “İş bu teknik şartname; Büyükşehir Belediyesi Başkanlığının yetki sınırları dâhilindeki meydan, bulvar, cadde, otopark, ana yollar ile sahillerin ve diğer sorumluluk alanlarındaki yerlerin temizlik ve süpürme iş ve işlemlerinin yapılmasıdır” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme kapsamında ihale konusu işin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin (e) bendindin ikinci fıkrasında yer alan “Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir.” hükmü ile paralellik gösterdiği düşünülmektedir. Ayrıca anılan Şartnamenin “Araç Bilgileri” başlıklı 4’üncü maddesi ile birim fiyat teklif cetveli standart formunda ihale konusu iş kapsamında 6 adet personel istihdam edileceği tespit edilmiş olup, ihale konusu işin şikayete cevap yazısında yer alan açıklamalar dışında idarenizce daha önce nasıl gerçekleştirildiği hakkında” bilgi istenilmiş olup,

İdarenin 27.09.2019 tarihli ve 622.01 sayılı cevabi yazısında “Söz konusu ihale esas itibariyle temizlik makineleri kiralama ihalesidir. İdarenin personel istihdam etme gibi bir amacı bulunmamaktadır. İhale kapsamında toplam 27 adet araç kiralanacak olup bunlardan 6 tanesi sadece yaz sezonunda sahillerin temizlenmesinde şoförlü olarak kiralanacaktır. Bu şoförler geçici süreli personel niteliğinde olup, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 62'nci maddesinin (e) bendinin ikinci fıkrasında belirtildiği üzere yıl boyunca devam eden bir çalışmaları olmayacak ve yüklenicinin kendi tasarrufunda olan personeller olduklarından yüklenici tarafından ihale konusu iş haricinde kendine ait başka işlerde de çalıştırılabileceklerdir. Kanun Hükmünde Kararnameyle yapılan değişiklikten önceki ihalelerde de yaz sezonunda çalışan şöförler geçici personel niteliğinde olduklarından 375 sayılı KHK’nın geçici 23 ve geçici 24 üncü maddeleri kapsamında kadroya geçiş işlemine tabi olmamışlardır. Bu şoförlerin maliyeti ihale dokümanlarında belirtildiği üzere teklif fiyata ve sözleşme bedeline dâhildir ve ayrıca bir ücret ödenmeyecektir.

Yukarıda verilen gerekçeler doğrultusunda İdaremiz ihale konusu işi personel çalıştırmaya dayalı hizmet alım ihalesi olarak değerlendirmemektedir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Teknik Şartname düzenlemeleri ve birim fiyat teklif cetveli standart formu incelendiğinde, söz konusu ihalede toplamda 27 adet aracın kiralanacağı, kiralamaya konu araçlardan traktörlü kumsal temizleme aracı (şoförlü)18 aylık 2 adet, römorklu, kepçe aparatlı kumsal temizleme aracı (şoförlü)18 aylık çöp kamyonu, minimum 2015 model hidrolik sıkıştırmalı 15+1,5m3 kamyon motor gücü 180hp (şoförlü) olmak üzere toplamda 6 adet aracın şoförlü olacağı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile 24.12.2017 tarihli ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’de ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımı kapsamında gerçekleştirilen işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olacağı, ayrıca mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edileceği ifadelerine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile KHK düzenlemeleri çerçevesinde ihale konusu iş değerlendirildiğinde, söz konusu işin “Kocaeli Genelinde Yolların Süpürülmesi ve Sahillerin Temizlenmesi İçin Makinası Kiralama Hizmet Alım İşi” olduğu ve Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde yer alan “…meydan, bulvar, cadde, otopark, ana yollar ile sahillerin ve diğer sorumluluk alanlarındaki yerlerin temizlik ve süpürme iş ve işlemlerinin yapılması” şeklindeki düzenleme göz önünde bulundurulduğunda, ihale konusu işin çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar kapsamında yer aldığı, bu kapsamdaki işler için yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanılması kriterlerinin getirildiği, dolayısıyla bahse konu işlerin, işçilik giderlerinin yaklaşık maliyetin %70’ini karşılaması kriterinden bağımsız olarak bu kapsamda değerlendirilmesi ve personel çalıştırılmasına dayalı işler olarak kabul edilmesi gerektiği anlaşılmakta olup, ayrıca niteliği gereği süreklilik arz eden işler ifadesinin ihale konusu işin belirli bir süre ile sınırlı olmaması ve söz konusu ihtiyacın mevcut ihale süresi sonunda yeniden temin edilmesinin zorunlu olması şeklinde değerlendirilmesi gerektiği dikkate alındığında, söz konusu ihalede geçici/daimi personel istihdam edilemeyeceği sonucuna varılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’in “Genel esaslar” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) Temel amaç çerçevesinde hizmet alımı suretiyle taşıt edinilebilmesinin genel esasları şunlardır:

… ç) Taşıtlar, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebilecektir…” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde “İş bu teknik şartname; Büyükşehir Belediyesi Başkanlığının yetki sınırları dâhilindeki meydan, bulvar, cadde, otopark, ana yollar ile sahillerin ve diğer sorumluluk alanlarındaki yerlerin temizlik ve süpürme iş ve işlemlerinin yapılmasıdır” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “İş bu şartname idari şartname ile birlikte uygulanacaktır Yüklenici bu iş için İdarenin kontrol mühendislerine;1 adet 2018 model Otomatik vites binek kontrol aracı ve 2 adet 2018 model 4*4 çift kabin aracı ayda 200 Litre yakıtı yükleniciye ait olmak üzere idareye verecektir. Bu şartname sözleşmenin ayrılmaz parçası olup yüklenici firma sözleşmeye imza atmakla bu teknik şartnameye uymayı kabul ve taahhüt etmiş olur. İş bu şartname 8 Maddeden ibaret olup şartname hükümlerini Park Bahçe ve Yeşil Alanlar Dairesi Başkanlığı Bakım Şube Müdürlüğü Kontrol Teşkilatı yürütür.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden ihale konusu işin meydan, bulvar, cadde, otopark, ana yollar ile sahillerin ve diğer sorumluluk alanlarındaki yerlerin temizliği ve süpürülmesi için taşıt kiralanması işi olduğu, başvuru sahibinin iddiasına konu yakıtı yüklenici tarafından karşılanacak araçların ise Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde de belirtildiği üzere kontrol aracı olarak kullanılacağı, Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’in Genel Esaslar” başlıklı 6’ncı maddesinin ihale konusu iş için kiralanacak araçların yakıt hariç olarak kiralanmasına yönelik olduğu, ihaleye konu asli edim olan yolların süpürülmesi ve sahillerin temizlenmesinde kullanılacak araçlar dışında kalan kontrol araçlarının giderinin teklif fiyatına dahil olduğu ve isteklilerin maliyet hesaplaması yaparken bu hususu göz önünde bulundurarak tekliflerini sunmaları gerektiği ve anılan düzenlemenin tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini engelleyici bir düzenleme olarak değerlendirilemeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Araç, Ekipman ve Özellikleri” 5’inci maddesinde “1) ARAÇ, EKİPMAN BİLGİLERİ

a)- 4*2 ÇİFT KABİN KAMYONET (GÜVENLİK ARACI)

4*2 çift kabin ledli güvenlik aracı (2017 ve üzeri) toplam 2 adet araç idareye teslim edilecektir. Ayda 15 defa otobana giriş-çıkış yapacaktır, navigasyon, HGS veya OGS kartı olacaktır. 4 kapılı ve klimalı olacaktır. Yakıt idareye aittir.

b)-AÇIK SAÇ KASA ÇİFT KABİN KAMYONET(Sürekli ve Yazlık Sezon)

2017 model ve üzeri olacaktır. Kasa tenteli,6+1 Kişilik olacaktır. Motor tipi dizel, gücü minimum 90 hb ve üzeri, hidrolik direksiyonlu, klimalı çift sıralı ekip kabinli olacaktır. Yakıt idareye aittir. Ayda 10 defa otobana giriş-çıkış yapacağı öngörülmektedir. Araçlarda uydu takip sistemi, HGS veya OGS kartı olacaktır. 4 adedi 36 aylık sürede 4 adedi 18 aylık yazlık sezonda çalıştırılacağı öngörülmektedir.

…

e)RÖMORKLU, KEPÇE APARATLI KUMSAL TEMİZLEME ARACI(YAZLIK)

TANIM

Kuru ve ıslak kum eleme için Taş, cam, sigara izmariti ve deniz yosunlarını toplar. CE uygunluk belgesi.

TEKNİK ÖZELLİKLER

Kum temizleme makinelerinde 9 mm, 13 mm, 19 mm, genişliğinde elekler hazır bulundurulacaktır. Çalışma alanı genişliği 70 m Makine genişliği 2,16 m PTO Hidrolik dişli pompa (540 rpm) bulunmalıdır. Atık tank kapasitesi 1,60 m³ Atık tankı kalkma yüksekliği bulunmalıdır. Makine uzunluğu 5,48 m 4x4 Minimum güç traktörü 90 HP ve üzeri Performans 18.000 m²/h Anti-korozyon önlemi bulunmalıdır. Römork Damperli Olup 33019045 cm ölçülerinde ve ilavesi ile birlikte 70 cm yüksekliğinde olacaktır. En az 180 cm genişliğinde 0,65 m³ iç hacmi olan ve min. 90 hp gücünde açılır kapanır (yükleme ve boşaltma için) kepçe aparatı olacaktır. Temizleme araçları fatura tarihi itibari ile 2015 model olacaktır. Traktör 2015 model ve üzeri olacaktır ve üzerindeki ekipman yeni olacaktır. Motor hacmi minimum 70 hp ve üzeri, damperli kasa ve 4 çeker traktör olacaktır. Aracın tüm bakım ve temizliği yükleniciye aittir. Amortisman akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, sarf malzemeleri, genel giderler yükleniciye aittir. Araçlarda idarenin belirttiği ölçüde Kocaeli Büyükşehir Belediyesi yazısı ve amblemi olacaktır. Yakıt idareye, şoför(B veya F sınıfı ehliyetli) yükleniciye aittir.

…

4.6- Kira sözleşmesinin devamı müddetince araçların şoför temini, bakım, onarım, akaryakıt, yağ, yağlama, yedek parça ve diğer masrafları yükleniciye aittir. Araç lastiklerinin, deformasyona uğrayan veya diş derinliği yasal sınırın altına düşen lastikler yüklenici tarafından değiştirilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7. Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinde akaryakıtın idare tarafından mı yüklenici tarafından mı karşılanacağı konusunda uyumsuzluk bulunduğu görülmüş olmakla birlikte Sözleşme Tasarısı’nın 8’inci maddesine göre sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, İdari Şartname’nin Teknik şartname düzenlemelerine göre öncelikli uygulanacağı açık olup, başvuru konusu ihalede ihale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveli ve İdari Şartname’nin ekinde yer alan işin miktarı ve türüne ilişkin tabloda kiralanacak araçların akaryakıt giderinin idareye ait olduğunun açıkça belirtildiği göz önüne alındığında, teklif vermeye engel bir husus bulunmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.