KİK Kararı: 2018/UY.IV-2029

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/067
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 12.12.2018
Karar No : 2018/UY.IV-2029
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mert Mühendislik - Maze Petrol İnş. Elekt. Elektronik Nak. Hizm. Alımı Konf. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

VEKİLİ:

Av. Hüseyin AKÇARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Batman Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/215354 İhale Kayıt Numaralı “Çift Kompenantlı Boya İle Yol Çizgilerinin ve Yaya Geçişlerinin Yapılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Batman Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 14.05.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çift Kompenantlı Boya İle Yol Çizgilerinin ve Yaya Geçişlerinin Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 26.11.2018 tarih ve 57062 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1720 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Batman İdare Mahkemesi tarafından 2577 sayılı Kanun’un 15/1-e maddesi kapsamında Kuruma gönderilen ve 26.11.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dava dilekçesinde özetle; söz konusu ihalede 20.000 TL tutarında geçici teminat mektubu sunduklarını, idarece ihale dışı bırakılarak sunmuş oldukları geçici teminatın gelir kaydedildiği, teklif tutarının %3’ünü aşan kısma ilişkin teminat tutarının iade edilmesi ve iade edilecek teminatın gelir kaydedildiği tarihten itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte tazmini istemiyle idareye yaptıkları başvurunun reddedildiği, idarenin red işleminin iptalinin gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

İtirazen şikayette bulunanlardan 53 üncü maddenin (j) bendinin (2) nolu alt bendinde belirtilen bedelin dört katı tutarına kadar başvuru teminatı alınmasına Bakanlar Kurulunca karar verilebilir. Başvuru teminatları Kurum hesaplarına yatırılır. Bu teminatlar Kurum gelirleri ile ilişkilendirilmeksizin ayrı hesaplarda tutulur.

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,” hükmü,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde ise idareye şikâyet süresinin ihale süreci içerisinde şikâyete konu işlem veya işlemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikâyetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında itirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerin ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesinin zorunlu olduğu, sekizinci fıkrasında ise ortak girişim adına yapılacak şikâyet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunlu olduğu, bu başvurulara, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmesi gerektiği düzenlenmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5’inci maddesinin dördüncü fıkrasında “Ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunludur. Temsil yetkisine sahip olmayan özel ortak tarafından şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru süresinin sonuna kadar pilot/koordinatör ortağın şikayete katılması veya özel ortağa temsil yetkisi vermesi gerekmektedir. Şikayet başvurularının pilot ortak/koordinatör ortak tarafından yapılması halinde ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, temsil yetkisi verilen özel ortak tarafından yapılması halinde ise ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi ile temsile yetkili olunduğuna dair belgenin şikayet dilekçesine eklenmesi zorunludur. Bu belgelerin şikayet dilekçesine eklenmemesi veya temsil yetkisine sahip olmayan özel ortak tarafından şikayet başvurusunda bulunulması halinde eksikliklerin giderilmesi için başvuru süresinin sonuna kadar beklenir. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler sunulmamış olsa da başvuru usulüne uygun olarak yapılmış bir başvuru olarak kabul edilir.” açıklamasına,

Anılan Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinde ise “…(3) İtirazen şikâyet başvurusunun avukat aracılığı ile yapılması durumunda 1136 sayılı Avukatlık Kanununun 27 nci maddesinde yer alan "Avukatlarca vekâletname sunulan merciler, pul yapıştırılmamış veya pulu noksan olan vekâletname ve örneklerini kabul edemez. Gerektiğinde ilgiliye on günlük süre verilerek bu süre içinde pul tamamlanmadıkça vekâletname işleme konulamaz." hükmü gereğince, Türkiye Barolar Birliği tarafından bastırılan baro pulu yapıştırılmayan ve on gün içinde bu eksikliği giderilmemiş vekaletnameler işleme konulmayacaktır.

…

(7) Başvuru dilekçesi ve eklerinde Yönetmeliğin 8 inci ve 16 ncı maddelerinde sayılan bilgi ve/veya belgelerde eksiklik bulunması ve başvuru süresinin henüz dolmamış olması halinde, başvuru sahibi veya vekili/temsilcisi tarafından söz konusu eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmasını teminen eksik bilgi ve belgeler Kurumun www.ihale.gov.tr adresinde yayımlanır…” açıklamasına yer verilmiştir.

Anılan Tebliğ’in sonunda yer alan “Kamu İhale Kurumuna Yapılacak İtirazen Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği” başlıklı 2 nolu ekte ise, avukat aracılığı ile yapılan başvurularda, dilekçelere, başvuruda bulunmaya yetkili olduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya da noter tarafından onaylı suretinin ekleneceği belirtilmiştir.

Yapılan incelemede ihalenin başvuru sahibi üzerinde bırakıldığı ve 08.06.2018 tarihinde EKAP üzerinden sözleşmeye davet yazısının gönderildiği, ancak Batman Vergi Dairesi Müdürlüğünce tasdik edilen 12.06.2018 tarihli yazıda başvuru sahibinin 9.066,77 TL vergi borcu bulunduğunun tespit edilmesi üzerine sözleşme imzalanmayarak 14.06.2018 tarihli işlemle geçici teminatın gelir kaydedildiği, başvuru sahibince geçici teminatın tamamının, aksi halde teminat miktarının %3’ünü aşan kısmının iadesi istemiyle 22.06.2018 tarihli dilekçe ile idareye başvuruda bulunulduğu, idarece söz konusu başvurunun 04.07.2018 tarih ve E.7155 sayılı yazı ile reddedildiği, şikâyetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan hükümleri gereği, şikâyet üzerine alınan kararın bildirilmesini izleyen on günlük süre içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekmekte iken, 25.07.2018 tarihinde Batman İdare Mahkemesi nezdinde dava açıldığı, Batman İdare Mahkemesinin E:2018/578 K:2018/817 sayılı merciine tevdi kararı üzerine başvurunun karar ekinde Kuruma gönderildiği ve 26.11.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı görülmüştür.

Buna ek olarak, dilekçe ekinde Maze Petrol İnş. Elekt. Elektronik Nak. Hizm. Alımı Konf. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından vekil tayin edilen Av. Hüseyin AKÇARA’ya ait vekâletnamenin sunulduğu, mevzuat uyarınca ortak girişim adına yapılacak şikayet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunlu olduğu, söz konusu ihaleye ortak girişim olarak teklif verildiği ve vekâletnamenin pilot/koordinatör ortak tarafından verilip verilmediğinin anlaşılamadığı, bu çerçevede pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından verilen vekâletname ile ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, temsil yetkisi verilen özel ortak tarafından yapılması halinde ise ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi ile temsile yetkili olunduğuna dair belgenin eklenmediği, dilekçe ekinde sunulan Maze Petrol İnş. Elekt. Elektronik Nak. Hizm. Alımı Konf. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından vekil tayin edilen Av. Hüseyin AKÇARA’ya ait vekâletnamede baro pulunun yer almadığı ve “aslı gibidir” onayının ıslak imzalı olmadığı, ayrıca 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliklerinin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için http://www.ihale.gov.tr internet sayfasında 26.11.2018 tarihinde eksiklikler ilân edilmiş, ayrıca başvuru sahibi vekilinin dosyadaki adresine yazı yazılarak iadeli taahhütlü posta yoluyla bildirim yapılmıştır. Buna karşın söz konusu eksikliklerin, bildirimin başvuru sahibi vekiline ulaştığı 30.11.2018 tarihini izleyen 10 gün içinde en geç 10.12.2018 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.