KİK Kararı: 2018/UY.IV-2006

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/066
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 05.12.2018
Karar No : 2018/UY.IV-2006
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Asmin Taah. Yapı İnşaat Nak. San. ve Tic. A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Kazım PAK

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 3. Bölge Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/330501 İhale Kayıt Numaralı “Seydişehir-13Blhd Devlet Yolu Tınaztepe Tüneli ve Bağlantı Yolları Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Viyadük, Tünel ve Bsk Yol Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 3.Bölge Müdürlüğü tarafından 06.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Seydişehir-13Blhd Devlet Yolu Tınaztepe Tüneli ve Bağlantı Yolları Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Viyadük, Tünel ve Bsk Yol Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 12.11.2018 tarih ve 54930 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1679-01 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Danıştay Onüçüncü Dairesince tarafından 2577 sayılı Kanun’un 15/1-e maddesi kapsamında Kuruma gönderilen ve 12.11.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dava dilekçesinde özetle; idarece proje değişikliği nedeniyle ihalenin niteliği ve miktarının değişmesi nedeniyle iptal edildiği, ihalenin iptal işleminin saydamlık, rekabet, eşit muamele ve güvenilirlik ilkelerine aykırı olduğu, proje değişikliği nedeniyle iş miktarının değişmesi nedeniyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun iş artışı veya eksilişi ile ilgili hükümlerinin uygulanacağı ihalede hesaplanan sınır değere göre beşinci teklif konumunda oldukları, diğer dört isteklinin teklif dosyasında eksiklikler nedeniyle ihalenin üzerlerinde kalma ihtimalinin yüksel olduğu ve idarenin hukuka aykırı iptal işleminin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

İtirazen şikayette bulunanlardan 53 üncü maddenin (j) bendinin (2) nolu alt bendinde belirtilen bedelin dört katı tutarına kadar başvuru teminatı alınmasına Bakanlar Kurulunca karar verilebilir. Başvuru teminatları Kurum hesaplarına yatırılır. Bu teminatlar Kurum gelirleri ile ilişkilendirilmeksizin ayrı hesaplarda tutulur.

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında itirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesinin zorunlu olduğu, anılan Yönetmeliğin 8’inci maddesinin sekizinci fıkrasında ise ortak girişim adına yapılacak şikâyet veya itirazen şikayet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılması zorunlu olduğu, bu başvurulara, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmesi gerektiği düzenlenmiştir.

Yapılan incelemede, idarece 22.12.2017 tarihinde ihalenin niteliğinin veya miktarının değişmesi nedeniyle bütün tekliflerin reddedilerek ihalenin iptal edildiği ve iptal kararının başvuru sahibine EKAP üzerinden 25.12.2017 tarihinde bildirildiği ve bu iptal işleminin iptali için Konya 1. İdare Mahkemesi nezdinde 22.01.2018 tarihinde dava açtığı, Konya 1. İdare Mahkemesi’nin 27.03.2018 tarih ve E:2018/105, K:2018/308 sayılı kararında dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verildiği, başvuru sahibi tarafından yapılan temyiz başvurusu neticesinde Danıştay Onüçüncü Dairesince verilen 12.09.2018 tarihli ve E:2018/1667, K:2018/2410 sayılı kararı ile ihalenin iptal kararına karşı doğrudan Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusu yapılması gerektiğinden Mahkeme tarafından işin esası incelenerek davanın reddi yönünde verilen kararın usul hükümlerine aykırı olduğundan kararın bozulmasına karar verildiği ve dava dilekçesinin Kuruma gönderildiği, 12.11.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı anlaşılmıştır

Buna ek olarak, başvuru dilekçesinin Asmin Taah. Yapı İnşaat Nak. San. ve Tic. A.Ş. vekili tarafından imzalandığı, ancak başvuru dilekçesine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği, (başvuru dilekçesi ekine ortak girişimi oluşturan ortaklar veya pilot ortak tarafından verilmiş baro pulu yapıştırılmış vekâletnamenin, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin eklenmediği-iş ortaklığı beyannamesinin fotokopi olduğu-) ayrıca 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliklerinin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için http://www.ihale.gov.tr internet sayfasında 22.11.2018 tarihinde eksiklikler ilân edilmiş, ayrıca başvuru sahibi vekilinin dosyadaki adresine yazı yazılarak iadeli taahhütlü posta yoluyla bildirim yapılmıştır. Buna karşın söz konusu eksikliklerin, bildirimin başvuru sahibi vekiline ulaştığı 24.11.2018 tarihini izleyen 5 gün içinde en geç 29.11.2018 Perşembe günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.