KİK Kararı: 2018/UY.IV-1006

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/030
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 23.05.2018
Karar No : 2018/UY.IV-1006
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Dora Biyolojik Ürün Çevre Sağlığı Hiz. İlaç Mak. Müh. Dan. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Beyşehir Belediye Başkanlığı ,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/146820 İhale Kayıt Numaralı “50 M³/ Gün Kapasiteli Mezbaha Arıtma Tesisi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Beyşehir Belediye Başkanlığı tarafından 17.04.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “50 M³/ Gün Kapasiteli Mezbaha Arıtma Tesisi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 14.05.2018 tarih ve 27949 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/819 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale dokümanı kapsamında yer alan projenin 4 adet havuz inşaatını da içerdiği, ancak Ekipman Şartnamesinde söz konusu 4 adet havuzun kapsam dışı olduğu belirtilerek yüklenicinin yapacağı işlerden çıkarıldığı gibi birim fiyat poz tariflerinde havuz inşaatına ilişkin pozlara yer verilmediği ve birim fiyat tarifinin yer almadığı, taraflarınca havuz maliyeti hariç olarak teklif verildiği, ancak ihaleye katılan diğer isteklinin idare ile yaptığı telefon görüşmesi sonucunda havuz maliyetini dahil ederek teklifini oluşturduğu ve iki teklif arasında yaklaşık 2,5 kat fark olduğu, dokümanda yer alan çelişkinin bu duruma sebep olduğu, dokümana göre verdikleri teklifin zarara yol açacağı,

Sonuç olarak başvuruya konu ihalede tekliflerin aynı bazda değerlendirilemeyeceği için karşılaştırılması ve sağlıklı değerlendirilmesi mümkün olmadığından ihalenin iptal edilmesi ve çelişki olmayan doküman ile tekrar ihaleye çıkılması gerektiği,

İdareye bu hususa yaptıkları şikâyetin dokümana yönelik olduğundan bahisle reddedildiği, ancak şikâyete konu hususun dokümana yönelik olmadığı, ihale günü yaklaşık maliyet ve diğer isteklinin teklifinin öğrenilmesinden sonra yapılan değerlendirmeye ilişkin şikâyet olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde, “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. … ” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde, Bu Yönetmeliğin uygulanmasında, 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde yer alan tanımlar yanında;

…

e) İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini veya kendisiyle çerçeve anlaşma imzalanan gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları iş ortaklığını,

…

ifade eder.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında, “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinde; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu bir idari başvuru yolu olarak öngörülmüştür.

Anılan Kanunda idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu haliyle idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;

1. Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması,

2. Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.

Yapılan incelemede, ihale tarihinin 17.04.2018 olduğu, başvuru sahibinin 16.04.2018 tarihinde ihale dokümanını edindiği, ihale tarihinde teklif verdiği ve istekli sıfatını haiz olduğu, ihale dokümanındaki düzenlemelere ilişkin olarak idareye 07.05.2018 tarihinde idare kayıtlarına alınan dilekçe ile şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemeleri karşısında, istekli sıfatını haiz başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik hususlarda şikayet başvurusunda bulunduğu, ancak ihale dokümanına yönelik başvurunun ihale tarihinden en az üç iş günü öncesinde olmak üzere doküman temin edildiği tarihten itibaren 10 gün içerisinde idareye yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra başvuru yapıldığı anlaşılmaktadır.

Ayrıca, 25.04.2018 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin başvuru sahibini üzerinde bırakıldığı ve 07.05.2018 tarihinde başvuruya konu ihalede tekliflerin aynı bazda değerlendirilemeyeceği için karşılaştırılması ve sağlıklı değerlendirilmesi mümkün olmadığından ihalenin iptal edilmesi ve çelişki olmayan doküman ile tekrar ihaleye çıkılması gerektiği iddiası ile idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. İsteklilerin ihaleye teklif sunmaktaki nihai amacını, ihalenin kendileri üzerinde bırakılmasının sağlanması hususu teşkil etmektedir. Başvuru sahibi istekli ihaleye en uygun teklifi vererek ihalenin kendi üzerinde bırakılmasını sağlamış ve elde etmek istediği faydaya kavuşmuştur. Dolayısıyla bu aşamada İdarenin şikayet ve itirazen şikayete konu edilebilir hukuka aykırı bir işlem veya eylemi ile oluşan bir menfaat ihlalinden veya hak ihlalinden söz edilemeyeceğinden, başvuru sahibi isteklinin başvuru ehliyetini haiz olmadığı değerlendirilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.