KİK Kararı: 2018/UY.II-811

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/022
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 17.04.2018
Karar No : 2018/UY.II-811 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Sağlamlar İnşaat Hafriyat Nakliyat Ticaret ve San. A.Ş. - Ö.D.F. Yılmazlar İnşaat Tur. Mad. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 14. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/69817 İhale Kayıt Numaralı “(Bursa - Keles) Ayr - Orhaneli - Doğancı Baraj Varyantı Km: 10+060 - 13+205 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Köprü, Tünel ve Üstyapı İşleri Yapımı İnşaatı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 14. Bölge Müdürlüğü tarafından 22.03.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “(Bursa - Keles) Ayr - Orhaneli - Doğancı Baraj Varyantı Km: 10+060 - 13+205 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Köprü, Tünel ve Üstyapı İşleri Yapımı İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Sağlamlar İnşaat Hafriyat Nakliyat Ticaret ve San. A.Ş. - Ö.D.F. Yılmazlar İnşaat Tur. Mad. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin 23.03.2018 tarih ve 18942 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/488 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İş ortaklıklarının, pilot ortağının sunduğu iş deneyim belgesinin EKAP’a kayıtlı olmadığı ve belgelerin sunuluş şekline uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı zira sundukları iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Uyuşmazlığa konu ihalenin Karayolları 14. Bölge Müdürlüğü tarafından ihalesi 22.03.2017 tarihinde gerçekleştirilen “(Bursa - Keles) Ayr - Orhaneli - Doğancı Baraj Varyantı Km: 10+060 - 13+205 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Köprü, Tünel ve Üstyapı İşleri Yapımı İnşaatı İşi” olduğu, ihaleye 51 isteklinin teklif sunduğu, başvuru sahibi isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının belli gerekçelerle reddedilmesi üzerine istekli tarafından yapılan itirazen şikayet başvuru neticesinde Kurul tarafından alınan 06.07.2017 tarih ve 2017/UY.II-1838 sayılı karar ile isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem belirlendiği,

İdarece isteklinin teklifinin değerlendirmeye alındığı ancak aşırı düşük teklif açıklamasının yeniden incelenmesi neticesinde teklifinin yeniden reddedildiği, isteklinin bu reddedilme gerekçelerine yönelik yaptığı itirazen şikayet başvurusunun 04.10.2017 tarih ve 2017/UY.II-2717 sayılı Kurul kararıyla da reddedildiği,

İsteklinin Kurul kararının iptali istemiyle açtığı davada Ankara 18. İdare Mahkemesinin 19.12.2017 tarihli ve E:2017/3083, K: 2017/3303 sayılı kararıyla Kurul kararının iptal edilmesi üzerine Kurul tarafından alınan 07.02.2018 tarih ve 2018/MK-50 sayılı karar ile düzeltici işlem belirlendiği,

İdarece 22.02.2018 tarihinde alınan ihale komisyonu kararıyla Kurul’un aldığı mahkeme kararı doğrultusunda isteklinin teklifinin yeniden değerlendirmeye alındığı ve ihalenin istekli üzerinde bırakıldığı,

22.02.2018 tarihinde alınan ihale komisyonu kararında ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlen Astro Üst Yapı Anonim Şirketinin 07.03.2018 tarihinde idareye yaptığı şikayet başvurusu üzerine idarece 15.03.2018 tarihli ihale komisyon kararının alındığı ve itirazen şikayet başvuru sahibi istekli Sağlamlar İnşaat Hafriyat Nakliyat Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi.-Ö.D.F. Yılmazlar İnş .Tur. Made. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin Astro Üst Yapı Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

İş ortaklıklarının pilot ortağın sunduğu iş deneyim belgesinin EKAP’a kayıtlı olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı iddiası bakımından yapılan incelemede;

15.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararında başvuru sahibi isteklinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin olarak “Astro Üstyapı A.Ş. şikayet başvurusunda, ekonomik açıdan en avantajlı 1. Teklif sahibi Sağlamlar İnşaat Haf. Tic. ve San. A.Ş. + Ö.D.F. Yılmazlar İnş. Tur. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağa ait iş deneyim belgesinin EKAP’a kayıtlı olmadığını, İş deneyim belgesinin bir noter tarafından “Aslının Aynıdır” yapıldığı, daha sonra aynı ildeki bir başka noter tarafından “İbraz Edilen Surete Göre Aslının Aynıdır” kaydı taşıdığını, iddia etmiştir.

Şikayet Başvurusunun değerlendirilmesi sonucunda;

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ‘’EK MADDE-1” maddesinde “2) İlanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP ’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan iş deneyim belgelerinin asıllarının 1/7/2016 tarihine kadar belgeyi düzenleyen idareye teslim edilmesi ve EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.” denilmektedir. Bu hüküm gereğince Sağlamlar İnş. ve San. A.Ş. + Ö.D.F. Yılmazlar İnş. Ltd. Şti. (İş Ort.)’nın iş deneyim belgesindeki ihale 31/8/2010 tarihinden önce yapıldığı için EKAP ’a kaydı zorunlu değildir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31. Maddesindeki “(2) Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca “aslının aynıdır” şeklinde onaylanarak verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri veya bunların noter onaylı suretleri de kabul edilir.” hükmü gereğince Sağlamlar İnşaat Haf. Tic. ve San. A.Ş. + Ö.D.F. Yılmazlar İnş. Tur. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağa ait iş deneyim belgesi geçersiz kabul edilmiş olup, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendine göre düzeltici işlem belirlenmiştir.” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Anılan ihale komisyon kararı incelendiğinde; başvuru sahibinin pilot ortağının iş deneyim belgesinin “EKAP’a kayıtlı olmadığının” isteklinin idarece değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak belirlenmediği ve ihtilaf konusu yapılamayacak bu husus hakkında ayrıca inceleme yapılması gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan aynı ihale komisyon kararında isteklinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinde yer alan “Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez.” hükmü olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin idarece iş ortaklıklarının pilot ortağının sunduğu iş deneyim belgesinin belgelerin sunuluş şekline uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddiası yukarıda yer verilen ihale komisyonu kararında isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak belirtilmiş olması nedeniyle incelenmiştir.

Bu kapsamda;

İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler. Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur.

(2) Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği" nin ekinde yer alan (Ek-1) "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinde" belirtilen;(A) ALT YAPI İŞLERİ V. GRUP: KARAYOLU İŞLERİ (Altyapı+Üstyapı)

1. Otoyollar 2. Devlet, İl ve Köy Yolları 3. Cadde ve Sokak Yapım İşleri

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği

7.7. Belgelerin sunuluş şekli

7.7.1. İstekliler, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır…

7.7.2. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede başvuru sahibi Sağlamlar İnşaat Hafriyat Nakliyat Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi-Ö.D.F. Yılmazlar İnş. Tur. Mad. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Sağlamlar İnşaat Hafriyat Nakliyat Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi tarafından iş deneyimini tevsiken Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 01.10.2014 tarihinde düzenlenen “Borçka-Camili yolu Km:0+000-43+503 arası “Tesviye, sanat yapıları, alttemel ve temel yapılması ile sathi kaplama mıcırı temini vs.” işleri” işine ait yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, belgenin Trabzon 1. Noteri Sait Doğan tarafından “Aslının Aynıdır Bu Belgenin İlgilisi Tarafından İbraz Edilen Aslının Aynı Olduğunu Onaylarım” ifadeleriyle onaylanarak imzalandığı tespit edilmiştir.

Yapılan tespit kapsamında pilot ortağın sunduğu iş deneyim belgesinin noter tarafından “Aslının Aynıdır İbraz Edilen Aslının Aynı Olduğunu Onaylarım” şeklinde onaylandığı, noter onayının idarece isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe gösterildiği gibi “ibraz edilenin aynıdır” şeklinde olmadığı anlaşıldığından, idarece yapılan değerlendirmenin mevzuata uygun olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Sağlamlar İnşaat Hafriyat Nakliyat Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi-Ö.D.F. Yılmazlar İnş. Tur. Mad. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.