KİK Kararı: 2018/UY.II-625

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/017
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 20.03.2018
Karar No : 2018/UY.II-625
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Hazır Beton Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Niğde Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/415491 İhale Kayıt Numaralı “Niğde Belediyesi Kayardı Tünel Yapımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Niğde Belediye Başkanlığı tarafından 12.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Niğde Belediyesi Kayardı Tünel Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Hazır Beton Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 23.02.2018 tarih ve 13957 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/323 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihaleye ait ilk komisyon kararı ile kesinleşen ihale kararına karşı yaptıkları itirazen şikayet başvurusu neticesinde Kamu İhale Kurulu'nun 23.11.2017 tarihli ve 2017/UY.II-3150 sayılı kararı ile ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem kararı verildiği, idarece söz konusu karar doğrultusunda düzeltici işlem belirlenmesi gerekirken 19.02.2018 tarihinde tebliğ edilen yazı ile ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği, idarenin iptal kararının hem usul hem de esas yönünden hukuka aykırı olduğu, Kamu İhale Kurulu kararlarının 4734 sayılı Kanunun 56'ncı maddesi uyarınca idarelerce yerine getirilmek zorunda olduğu, idare tarafından ise 3 ay boyunca hiçbir işlem tesis edilmediği ve düzeltici işlem kararının uygulanmadığı, ilgili mevzuat uyarınca harcama yetkilisinin aynı zamanda ihale yetkilisi olduğu, 4734 sayılı Kanunun 40'ıncı maddesinde ihale yetkilisinin karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylayacağı veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal edeceğinin düzenlendiği, üst yönetici sıfatıyla belediye başkanının ihale yetkilisi olamayacağı, ihaleyi iptal yetkisinin sadece ihale yetkilisine ait olduğu, inceleme konusu ihalede de ihaleyi iptal yetkisinin ihale yetkilisine ait olduğu, ancak kendilerine tebliğ edilen iptal kararında ihale yetkilisi tarafından Belediye Başkanlığı oluruna istinaden ihalenin iptal edildiğinin belirtildiği, ihale yetkilisinin iptal kararının dayanağının, yetkisi bulunmayan Belediye Başkanlığının yazılı talimatı olduğunun anlaşıldığı, söz konusu iptal işleminin yetki, şekil ve sebep yönlerinden mevzuata aykırılık teşkil ettiği, ayrıca ihale komisyonu kararının onay kısmındaki el yazısının kime ait olduğunun anlaşılamadığı, Başkanlık makamından alınan bir onay varsa onayın iptal kararının ekinde yer almasının zorunlu olduğu, ayrıca iptal kararını bildiren yazıda karara karşı başvuru yolları, başvuru mercii ve süresinin belirtilmediği, söz konusu kararın bu yönüyle de hukuka aykırı olduğu, iptal kararının esas yönünden de uygun olmadığı, idarece ihalenin projedeki eksiklik gerekçesiyle iptal edildiğinin belirtildiği ancak idarenin çelişkili tutumunun Kamu İhale Kurulu'nun düzeltici işlem kararı olduğunun anlaşıldığı, idarenin iptal işleminin keyfî olduğu iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede; 27.09.2017 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin Caba İnş. Enrj. Tur. San. ve Tic. A.Ş.- Bahadırlar Maden. Nakl. İnş. ve Tic. A. Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Hazır Beton Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 23.11.2017 tarihli ve 2017/UY.II-3150 sayılı kararı ile Caba İnş. Enrj. Tur. San. ve Tic. A.Ş.- Bahadırlar Maden. Nakl. İnş. ve Tic. A. Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem kararı verildiği,

Kamu İhale Kurulu’nun 23.11.2017 tarihli ve 2017/UY.II-3150 sayılı kararı üzerine idarece alınan 09.02.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile Caba İnş. Enrj. Tur. San. ve Tic. A.Ş.- Bahadırlar Maden. Nakl. İnş. ve Tic. A. Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Hazır Beton Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesi yönünde karar verildiği,

Ancak ihale yetkilisi tarafından ihale komisyonu kararının uygun görülmeyerek 15.02.2018 tarihinde ihale kararının iptal edildiği, ihalenin iptal gerekçesinin ihale kararının altına el yazısı ile “15.02.2018 tarih ve 87493205/20 sayılı aşağıda geçen başkanlık oluruna istinaden iptal edilmiştir. Kayardı Tünel Yapım İşi projesinde amaçlanan hedef Niğde Merkez ile Niğde Devlet Hastanesine kolay ulaşım amaçlanmıştır. Ancak ihalesi devam eden tünel projesinde, Vali Ünal Özgödek Caddesi’nde başlayıp Kayardı’da bulunan Ezgi Sokak’ta sonuçlandığı ve devamının olmadığı tarafımca tespit edilmiştir. Proje bu haliyle Niğde Merkez Devlet Hastanesine ulaşım açısından yetersiz olduğu görülmüştür. Aynı bölgede Niğde Merkez ile Devlet Hastanesi arasında bütün bir proje çalışması yapılacağından dolayı ihale süreci devam eden Niğde Belediyesi Kayardı Tünel Yapım İşi ihalesinin tarafınca iptal edilmesini rica ederim” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

İhalenin iptal kararı ekinde, Niğde Belediye Başkanlığının 15.02.2018 tarih ve 87493205/20 sayılı iptal gerekçesini belirten yazısının bulunduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmüne,

4734 sayılı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “…En düşük fiyatın ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak değerlendirildiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından aynı fiyatın teklif edildiği ve bunların da ekonomik açıdan en avantajlı teklif olduğu anlaşıldığı takdirde, ikinci fıkrada belirtilen fiyat dışındaki unsurlar dikkate alınmak suretiyle ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenerek ihale sonuçlandırılır.

İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır…” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin son fıkrasında ise “…İdareler hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorundadır.” hükmüne yer verilmiştir.

İhaleyi yapan idare tarafından ise 23.11.2017 tarihli ve 2017/UY.II-3150 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı gereklerinin yerine getirilmediği ve ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin idarenin iptali işleminin usul yönünden mevzuata uygun olmadığı iddiası bakımından yapılan incelemede; ihalenin iptali kararının ihale karar tarihini izleyen beş iş günü içinde ihale ve harcama yetkilisi tarafından gerekçesi belirtilmek suretiyle alındığı, söz konusu iptal kararının gerekçesinin ise Belediye Başkanlığının 15.02.2018 tarih ve 87493205/20 sayılı olur yazısında belirtilen gerekçeler olduğunun açıklandığı ve bu gerekçelere ihalenin iptali kararında da açıkça yer verildiği görüldüğünden, ihalenin iptali işleminin usul yönünden uygun olmadığı yönündeki iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

İhalenin iptal gerekçesinin yerinde olmadığı iddiası bakımından yapılan incelemede ise; iptal gerekçesinde proje ile amaçlanan hedefin karşılanmayacağının ve projenin bu haliyle ulaşım açısından yetersiz olduğunun, ayrıca aynı bölgede yapılacak bütünsel bir proje ile ihtiyacın karşılanacağının belirtildiği görülmüştür.

İdarenin iptal gerekçesi incelendiğinde projenin mevcut haliyle ihtiyacı karşılamadığı yönünde tespite yer verildiği görülmekle birlikte, projenin yapıldığı tarih ile ihalenin iptal edildiği tarih arasında mevcut şartlarda bir değişiklik meydana geldiğini, dolayısıyla ihalenin iptal edilip yeni bir proje ile ihaleye çıkılmasını gerektirecek yeni bir fiilî durumun ortaya çıktığını gösteren herhangi bir gerekçenin belirtilmediği ve buna ilişkin tevsik edici bilgi veya belgenin ihale dosyasında yer almadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan; ihaleye teklif veren isteklilerin ihale sürecinin sağlıklı bir şekilde işleyeceğine güvenerek verdikleri geçerli tekliflerin korunması ve kendilerinden kaynaklanmayan sebeplerden ötürü mağdur edilmemelerinin sağlanması gerektiği, idarelerin ihale sürecindeki işlemlerinde ihaleye teklif veren istekliler açısından güvenirlik ilkesini sağlamak zorunda oldukları dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde belirtilen saydamlık ve güvenirlik ilkeleri doğrultusunda ihalenin iptali işlemindeki gerekçenin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.