KİK Kararı: 2018/UY.II-381

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/009
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 14.02.2018
Karar No : 2018/UY.II-381
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ataçlar İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Evyap İnş. San. ve Tic. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/564142 İhale Kayıt Numaralı “Mersin İli Tarsus İlçesi 600 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 19.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mersin İli Tarsus İlçesi 600 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ataçlar İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Evyap İnş. San. ve Tic. Şti. İş Ortaklığının 19.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.02.2018 tarih ve 9341 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/208 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece gönderilen kesinleşen ihale kararında İş Ortaklıklarının özel ortağı olan Evyap İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif dosyası kapsamında sunduğu ticaret sicil gazeteleri ve diğer belgeleri üzerinde yapılan incelemede şirket ortaklarının ad, soyad/ticaret ünvanları ile ortaklık oranlarının yazıldığı fakat ortaklardan Zeki Kenan Gümüşboğa’ya ait TC kimlik numarasının bulunmadığı gerekçesiyle İş Ortaklıklarının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonunca teklifin değerlendirme dışı bırakma gerekçesi olarak Kamu İhale Genel Tebliği’ne 04.03.2017 tarihinde eklenen “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinin esas alındığı, bununla birlikte 17.07.2017 tarihinde Evyap İnş. San ve Tic. Ltd. Şti.ne ait ortakları, vekil/temsilcileri, yönetimindeki görevlileri belirten tüm bilgilerin TC kimlik numaraları da dahil olmak üzere EKAP platformu üzerinden beyan ve taahhüt edildiği, ortaklar ile ilgili bu bilgilerin idarece EKAP üzerinden teyidinin yapılmasının zaruri olduğu, ihale komisyonunun her bir ortağın TC kimlik numarasının teyidi ya da bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılması yetkisini kullanmayarak teklifi doğrudan değerlendirme dışı bırakma işleminin ihale mevzuatının temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği, ayrıca İdari Şartname’nin 7.7.1’inci maddesinde ihaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin sunulan belgelerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi ve teyidinin yapılabilmesi durumunda bu belgelere ilişkin sunuluş şekline ilişkin şartların aranmayacağının açıklandığı, bu çerçevede ortaklara ait TC kimlik numarası ve buna benzer bilgilerin teyidinin Ticaret Sicil Gazetesi’nin resmi internet adresinden “www.ticaretsicil.gov.tr” yapılabileceği, öte yandan söz konusu bilginin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 6.2’nci maddesi çerçevesinde tüzel kişinin yerli istekli olup olmadığına dair tereddüt bulunması halinde de bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılabilecek nitelikte olduğu, idarece değerlendirme dışı bırakma gerekçesi olarak Kamu İhale Genel Tebliği’nin 10/A maddesinin esas alındığı, Tebliğ’in ilgili maddesinin 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendinin uygulaması ile ilgili olduğu ancak bu hususla ilgili olarak henüz Bakanlar Kurulu tarafından usul ve esaslar belirlenmediğinden ilgili madde ile amaçlanan amaca ulaşılamadığı, ilgili yeterlik kriterinin sadece Tebliğ’de düzenlendiği, Kanun veya Yönetmelik’lerde bu şekilde bir yeterlik kriterinin yer almadığı, idarece 4734 sayılı Kanun’un 37’inci maddesine aykırı olarak kendilerine ek süre verilmeden tekliflerinin doğrudan değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin “Mersin İli Tarsus İlçesi 600 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi” olduğu, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihalede 67 istekli tarafından ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 32 istekli tarafından teklif verildiği,

İhale komisyonunca tekliflerin alınmasından sonra yapılan değerlendirme sonucunda başvuru sahibi istekli dahil 15 isteklinin teklifinin, teklif dosyasında sundukları yeterlik belgelerinin eksik ve/veya uygun olmaması gerekçeleriyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin sınır değerin üzerindeki en düşük teklif sahibi ATK Yapı Prj. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; idarece başvuru sahibi Servet Ataç Ataçlar İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.& Evyap İnşaat San. ve Tic. Şti. İş Ortaklığı’nın özel ortağı Evyap İnşaat San. ve Tic. Şti. tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicil Gazeteleri ve diğer belgeler üzerinde yapılan incelemede ortaklık oranları ile ad, soyad/ticaret ünvanlarının yazıldığı fakat ortaklardan Zeki Kenan Gümüşboğa’ya ait TC kimlik numarasının bulunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’inci maddesinde “İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.

Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmüne,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Ayrıca aday veya isteklilerin ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir…” hükmüne,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişiliğin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinde “10/A.1 İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” şeklinde açıklamalara,

Kamu İhale Kurumunun internet sayfasında yer alan “04.03.2017 Tarihli Değişikliklere İlişkin Duyuru” da “…Buna ek olarak Kamu İhale Genel Tebliğinin 10/A maddesi ile; ihaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ile “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadelerinden ne anlaşılması gerektiği hususunda açıklama yapılmıştır.

Bu açıklamalar uyarınca; hak kaybına uğranılmamasını teminen, ihaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelerin,

1. Tüzel kişi ortaklarının ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç) ile
2. Teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişileri

Göstermesi gerekmektedir.” şeklinde açıklamalara,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 8.1.1’inci maddesinde “İhaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin belgelerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi ve teyidinin yapılabilmesi durumunda, bu belgeler için belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartlar aranmaz.” şeklinde açıklamalara,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

…

7.7.1… İhaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin belgelerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi ve teyidinin yapılabilmesi durumunda, bu belgeler için belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartlar aranmaz “ şeklinde düzenlemelere yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesi uyarınca başvuru sahibi İş Ortaklığının özel ortağı Evyap İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyası içinde tüzel kişinin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

Tüzel kişiliğe ait 05.05.2010 tarihli ve 7557 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile şirket müdürüne ait 11.10.2010 tarihli imza sirkülerinin sunulduğu,

05.05.2010 tarihli ve 7557 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sermaye artırımına ilişkin olduğu, sermaye artırımı sonucu şirkete ait toplam 70.000 adet hissenin 35.000 adedinin Zeki Kenan Gümüşboğa’ya, 35.000 adedinin ise Selim Gümüşboğa’ya ait olduğu bilgisinin yer aldığı,

11.10.2010 tarihli imza sirkülerinde ise Selim Gümüşboğa’nın 10 yıl süre ile şirket müdürlüğüne atandığı ve TC kimlik numarası bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Teklif dosyasında sunulan Ticaret Sicil Gazetesi ve diğer belgelerde ise şirketin diğer ortağı olan Zeki Kenan Gümüşboğa’ya ait TC kimlik numarası bilgisinin yer almadığı anlaşılmıştır.

Dolayısıyla şirketin ortaklarını, ortaklık oranlarını ve şirket ortağı olan Selim Gümüşboğa’ya ait TC kimlik numarasını gösterir belgelerin sunulduğu ancak şirket ortaklarından Zeki Kenan Gümüşboğa’ya ait TC kimlik numarasına ait bilgiyi gösterir herhangi bir belgenin sunulmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat ve İdari Şartname düzenlemeleri gereğince isteklilerin tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir ticaret sicil gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir ticaret sicil gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili ticaret sicil gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin; vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulmasının zorunlu olduğu, yine tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişilerin anlaşılacağı düzenlenmiştir. Söz konusu mevzuat hükümleri ile İdari Şartname düzenlemeleri çerçevesinde başvuru sahibi isteklinin teklif dosyasında sunduğu belgeler incelendiğinde teklif dosyası kapsamında özel ortak Evyap İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ortaklarından birisine ait TC kimlik numarasının sunulmadığı görüldüğünden, anılan istekli tarafından yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile ihale dokümanı düzenlemeleri uyarınca ihaleye katılımda yeterlik kriterinin karşılanmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi İş Ortaklığı tarafından ise tüzel kişiliğin ortaklarına ait TC kimlik numarası dâhil tüm bilgilerin EKAP üzerinde yer aldığı, söz konusu bilgilerin platform üzerinden teyidinin yapılabileceği veya şirketin ortaklık yapısına ve ortakların TC Kimlik numarasına Ticaret Sicil Gazetesi’nin resmi internet sitesi üzerinden “www.ticaretsicil.gov.tr” ulaşılabileceği yönünde iddiada bulunulduğu görülmekle birlikte; ihaleyi yapan idarelerin ihaleye katılan isteklilerin ortakları, ortaklık oranları ve yönetimindeki görevlilere ilişkin bilgileri EKAP üzerinden sorgulayarak belge tamamlama sorumluluğunun bulunmadığı, ayrıca İdari Şartname’nin 7’nci maddesi uyarınca ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenen ve istekliler tarafından teklif dosyasında sunulması zorunlu olan bilgi ve belgelerin 4734 sayılı Kanun’un 37’nci maddesi kapsamında tamamlatılabilecek nitelikte olmadığı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından ayrıca İdari Şartname’nin 7.7.1’inci maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 8.1.1’inci maddesi uyarınca ihaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin sunulan belgelerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi ve teyidinin yapılabilmesi durumunda bu belgelere ilişkin sunuluş şekline ilişkin şartların aranmayacağının açıklandığı, bu nedenle bu kapsamdaki belgelerin sunulmasının zorunlu olmadığı iddia edilmekle birlikte; söz konusu düzenlemenin belgelerin sunuluş şekline ilişkin olduğu, yeterlik belgesinin sunulma zorunluluğunu ortadan kaldırmadığı, buna göre teklif dosyasında sunulması gereken bilgiye internet üzerinden ulaşılabilse de, ihaleye katılım ve yeterlik belgesi niteliğindeki belgelerin öncelikle teklif dosyasında sunulmasının gerektiği, sunulmayan bir bilgi veya belgenin ihale komisyonunca re’sen temin edilmesi veya tamamlanmasının mümkün olmadığı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.