KİK Kararı: 2018/UY.II-209

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/003
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 17.01.2018
Karar No : 2018/UY.II-209
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. - Aküp Müh. İnş. Tu. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

DSİ 18. Bölge Müdürlüğü, 181. Şube Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/389599 İhale Kayıt Numaralı “Isparta Merkez Kayı Deregüme ve Yakaören Köyleri 3 Kısım Taşkın Koruma İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

DSİ 18. Bölge Müdürlüğü, 181. Şube Müdürlüğü tarafından 12.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Isparta Merkez Kayı Deregüme ve Yakaören Köyleri 3 Kısım Taşkın Koruma İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. - Aküp Müh. İnş. Tu. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 20.12.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.12.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.12.2017 tarih ve 71754 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.12.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/3356 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1 no’lu kesinleşen ihale komisyonu kararıyla ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı, 2 no’lu kesinleşen ihale komisyonu kararında iş ortaklığının pilot ortağı Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. ile aynı ihaleye teklif veren bir diğer iş ortaklığının pilot ortağı Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. arasındaki ilişkilerin yasak fiil ve davranış durumu oluşturduğu hususu gerekçe gösterilerek kendilerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idare tarafından iki şirket arasındaki ilişkiler bakımından tespit edilen bulguların her iki iş ortaklığınca verilen teklif mektuplarında aynı faks numarasının bulunduğu, Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. ve Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş.ye ait kaşelerde aynı faks numarasının bulunması, Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. ve Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. adına EKAP' tan ihale dokümanı indiren kişinin aynı olduğu, hususlarının belirtildiği, söz konusu tespitlerin yasak fiil ve davranış hali oluşturmadığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına dayanak teşkil etmeyeceği, düzeltici işlem tesis edilerek tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği, şöyle ki;

Faks numarasının ihale süreci açısından bir öneminin kalmadığı, mevcut durumda tebligatların EKAP sistemi üzerinden yapıldığı, faks numarasının tebligat aracı olarak da bir işlevinin bulunmadığı, ihaleye katılan iki şirketin faks numaraları olarak gösterdikleri bilginin örtüşmesinin yasak fiil veya davranış olarak kabul edilmesinin mümkün olmadığı, esasen söz konusu numaranın Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.nin aboneliğine ait bir faks numarası olduğu, Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. ve Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. geçmişte birlikte iş ortaklığı olarak çok sayıda ihaleye katıldığı, bu ihalelerde birlikte teklif oluşturma çalışması aşamasında söz konusu faks numarası Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş.nin bilgisayar kayıtlarına girdiği, mevcut ihalede de bu kayıtlardan aktarma yapıldığının anlaşıldığı, kaşe üzerindeki faks numarası da aynı şekilde, iş ortaklığı birlikteliğinden kaynaklandığı, ortak muhasebecinin bastırdığı kaşenin kullanılması nedeniyle bu durumun ortaya çıktığı, ancak faks numarasının sistemin işleyişi açısından hiç bir öneminin bulunmadığı, bu şekildeki bir örtüşmeyi yasak fiil saymanın mümkün bulunmadığı,

Şikâyete konu ihalede iş ortaklığının diğer üyesi olan Aküp Müh. İnş. Tu. San. Tic. Ltd. Şti. dokümanı indirdiği, iş ortaklığının pilot ortağı Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. adına doküman indiren kişi ile aynı ihaleye teklif veren bir diğer iş ortaklığının pilot ortağı Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. adına da doküman indiren kişinin aynı kişi olduğu tespitinin doğru olduğu, ihale dokümanını indiren bahse konu kişiye yetki Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş.. Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.nin iş ortaklığı şeklinde birlikte ihalelere katıldığı dönemde verildiği, esasen bu durumu engelleyen bir mevzuat hükmü de bulunmadığı, ihale dokümanının alınması aşamasında her hangi bir yetki belgesinin istenilmediği, EKAP sistemi de birden fazla kişinin yetkilendirilmesine ve bir kişinin aynı ihalede birden fazla istekli adına doküman indirmesine izin verdiği, ihale dokümanına EKAP'tan herkesin erişebildiği, dokümanı indirebildiği, dolayısıyla dokümanın e-imza kullanılarak indirilmesi sadece dokümana erişildiğine dair bir ispat aracı olarak prosedürel bir işlem niteliği arz ettiği, dokümanın aynı kişi tarafından indirilmesi, teklifin birlikte hazırlandığına asla bir karine teşkil etmeyeceği, her iki şirket açısından hiç bir sermaye ortaklığı ve yönetim ilişkisi söz konusu olmadığı, her iki şirketin de farklı adres ve mekânlarda faaliyette bulunduğu, kesinleşen ihale kararında işaret edilen 2016/UY.1-2999 ve 2017/UY.II-2178 sayılı kararların mevcut durumla bir ilgisi bulunmadığı, söz konusu kararlara konu olayda, isteklilerin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan 70 civarında iş kaleminin birbirlerine uyumlu şekilde hazırlandığına dair tespitler bulunduğu, açıklanan gerekçe ve nedenlerle, tekliflerinin değerlendirmeye alınmasını teminen düzeltici işlem kararı verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin DSİ 18. Bölge Müdürlüğü tarafından Isparta Merkez Kayı, Deregümü ve Yakaören Köyleri 3. Kısım Taşkın Koruma İnşaatı işi olduğu ve ihalenin açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alındığı/indirildiği, 12.09.2017 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 10 adet isteklinin teklif verdiği, 19.09.2017 tarihli ihale komisyonu kararında Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. - Aküp Müh. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. - Burhanoğlu Grup İnş. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin ise ekonomik açıdan en avantaj ikinci teklif olarak belirlendiği, 11.12.2017 tarihli ihale komisyonu kararında DSİ Genel Müdürlüğünce ön mali kontrol sonucunda Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. ve Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.nin sunmuş olduğu teklif mektuplarındaki faks numaralarının aynı olduğu ve ihale dokümanının indirildiğine ilişkin formdaki dokümanı indiren yetkilinin aynı kişi olması gerekçeleriyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (b) bendine aykırı hareket etmeleri nedeniyle anılan Kanun’un 10’uncu maddesinin (j) bendi uyarınca ihale dışı bırakıldığı, Çerçioğlu İnş. Mad. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, Statik Su Yapı İnş. A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale işlem dosyası üzerinde gerçekleştirilen incelemede;

- Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. - Burhanoğlu Grup İnş. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifi kapsamında sunduğu belgelerde;

Teklif mektubu üzerinde yer alan Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.ye ait adresin, Mansuroğlu Mah. 286/7 Sok. No:19 Bayraklı, telefon numarasının 0232 489 89 97, faks numarasının ise 425 24 89 olarak belirtildiği,

Sicil kayıt sureti üzerinde yer alan adresin, Mansuroğlu Mah. 286/7 Sok. No: 19 Bayraklı olarak belirtildiği,

Geçici teminat mektubunun, Ziraat Katılım Bankası A.Ş.nin İzmir Şubesinden alındığı, 11.09.2017 tarihli ve 24-B1-179 mektup numaralı olduğu,

İmza sirkülerinin yönetim kurulu başkanı Metin Kaya ve yönetim kurulu başkan yardımcısı Aydın Kaya’ya ait ve Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.yi 3 yıl süre ile münferinden şirketin her sahada temsil ve ilzama yetkili olduğu,

Burhanoğlu Grup İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından EKAP üzerinden e-imza kullanılarak ihale dokümanı indirildiğine ilişkin formun sunulduğu,

- Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. - Aküp Müh. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifi kapsamında sunduğu belgelerde;

Teklif mektubu üzerinde yer alan Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. ye ait adresin, Kahramanlar Mah. 1259 (Emre Özdestan) Sk. Deren İş Merkezi No:17 K:8 D:81 Konak-İzmir telefon numarasının 0232 347 97 77, faks numarasının ise 0232 425 24 89 olarak belirtildiği,

Sicil kayıt sureti üzerinde yer alan adresin, , Kahramanlar Mah. 1259 (Emre Özdestan) Sok. Deren İş Merkezi No: 17 K: 8 D: 81 Konak-İzmir olarak belirtildiği,

Geçici teminat mektubunun, Albaraka’nın İzmir Şubesinden alındığı, 08.09.2017 tarihli ve 153-B4-57094 mektup numaralı olduğu,

İmza sirkülerinin yönetim kurulu başkanı Baran Kaya’ya ait ve Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş.yi 3 yıl süre ile münferinden şirketin her sahada temsil ve ilzama yetkili olduğu,

Aküp Müh. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından EKAP üzerinden e-imza kullanılarak ihale dokümanı indirildiğine ilişkin formun sunulduğu görülmüştür.

“www.ticaretsicil.gov.tr” adresinden yapılan sorgulamada 08.11.2004 tarih ve 6173 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 198 numaralı sayfasında Metin Kaya ve Baran Kaya arasında baba-oğul ilişkisi olduğu, 16.01.2015 tarih ve 8738 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 735 numaralı sayfasında Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.nin şirket hisse pay durumundan Baran Kaya, Ali Kaya, Ramazan Kaya, Ergin Kaya, Şükrü Fırat ve Aydın Kaya’nın şirkete hisse ortağı olduğu, 14.02.2017 tarihinde İzmir Ticaret Müdürlüğü tarafından düzenlenen yazıda Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.nin ortağı olarak Şükrü Fırat, Metin Kaya ve Aydın Kaya’nın belirtildiği görülmüştür

Her iki isteklinin sunmuş olduğu birim fiyat teklif cetvelleri incelendiğinde; birden fazla iş kalemini ihtiva eden 5 adet paçal iş kaleminden oluşan ihalede BF-3, BF-4, BF-5 no’lu iş kalemlerine aynı birim fiyat teklif edildiği, BF-1 no’lu iş kalemi için Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. - Burhanoğlu Grup İnş. San. Tic. A.Ş. İş ortaklığı 255 TL birim fiyat öngörürken, Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. - Aküp Müh. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş ortaklığının 250 TL birim fiyat öngördüğü, BF-2 no’lu iş kalemi için Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş. - Burhanoğlu Grup İnş. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı 908 TL birim fiyat öngörürken Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş. - Aküp Müh. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş ortaklığının 900 TL birim fiyat öngördüğü görülmüştür.

Bunun yanında iki iş ortaklığı hakkında, başvuruya konu ihaleye ait dokümanın aynı IP adresinden indirilip indirilmediği konusunda 03.01.2018 tarihinde Elektronik İhale Dairesi Başkanlığından bilgi talep edilmiş, konuya ilişkin olarak gelen cevabi yazıda e-imza ile doküman indiren isteklilerden 1410217108 Vergi Kimlik Numaralı Barankaya İnş. Haf. Taah. Akar. Mad. Gıd. San. Tic. A.Ş.nin doküman indirme işlemini Sezgin Kaya tarafından 78.189.202.59 IP adresi üzerinden, 0910546006 Vergi Kimlik Numaralı Asos Danış. İnş. Gıd. Oto. Elek. Elekt. San. ve Tic. A.Ş.nin söz konusu işlemi Sezgin Kaya tarafından 78.189.202.59 IP adresi üzerinden, özel ortaklardan 7620046968 Vergi Kimlik Numaralı Aküp Müh. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.nin doküman indirme işlemi Gürhan Saygı tarafından 213.254.130.128 IP adresi üzerinden ve 7630598534 Vergi Kimlik Numaralı Burhanoğlu Grup İnş. San. Tic. A.Ş.nin de söz konusu işlemini Burhan Saygı tarafından 213.254.130.128 IP adresi üzerinden gerçekleştirdiği tespit edilmiştir.

Bu çerçevede, adı geçen her iki istekli tarafından sunulan teklif mektuplarının üzerinde yer alan kaşedeki faks numarasının aynı olduğu, ayrıca şirketleri temsil ve ilzama yetkili olan kişilerin arasında baba-oğul ilişkisi olduğu, ihale dokümanını aynı kişi ve aynı IP adresinden EKAP üzerinden indirildiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, anılan istekliler tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (b) ve (d) bendi hükmüne aykırı şekilde ihaleye teklif verildiği, yukarıda bahsedilen veriler ışığında isteklilerin irade birliği çerçevesinde birlikte hareket ettiklerine dair güçlü kanıtların bulunduğu anlaşıldığından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi uyarınca ihale dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.