KİK Kararı: 2018/UY.II-1992

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/065
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 28.11.2018
Karar No : 2018/UY.II-1992
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Lotus Yapı Enerji Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Tarık DEMİREL,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/382366 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi Yolboyu Mah 1021 Nolu Parselde 24 Derslikli İlkokul ve 24 Derslikli Ortaokul Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı tarafından 04.09.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi Yolboyu Mah. 1021 Nolu Parselde 24 Derslikli İlkokul ve 24 Derslikli Ortaokul Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Lotus Yapı Enerji Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 15.10.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.10.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.10.2018 tarih ve 53126 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.10.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1635 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından teklifleri kapsamında sundukları iş deneyim belgesini düzenleyen idareden söz konusu iş deneyim belgesi ile ilgili Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 45'inci maddesinin (b) bendinde belirtilen belgelerin istenildiği, gelen belgeler incelendiğinde iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşmenin olmadığı ve işe ait yapı kullanma izin belgesinde yapı sahibi ile yapı müteahhidinin aynı olduğu belirtilerek teklif dosyasında yer alan iş deneyim belgesinin kabul edilmediği ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak Kamu İhale Kanunu'nun amacının serbest rekabet ortamı içerisinde kamunun ihtiyaçlarının en verimli ve en doğru şekilde sağlanması olduğu, iş deneyim belgesinin isteklinin ihaleyi alması durumunda sorunsuz bir şekilde işi yerine getirebileceği hususunda referans olarak değerlendirilmesi gerektiği, bu çerçevede iş deneyim belgesinin mutlaka kamuya ya da özel sektöre/ üçüncü şahıslara yapılan iş olarak değerlendirilemeyeceği, mülkiyetlerinde bulunan arsa üzerinde inşa edilen yapının belediye ve yapı denetim firmasınca uygun bulunarak yapı kullanma izin belgesi ve iskân belgesi düzenlendiği, dolayısıyla ilgili mevzuatlar çerçevesince kamu otoriteleri tarafından incelenip uygun bulunan iş deneyim belgesine konu yapının bir sözleşme sonucu inşa edilmemiş olduğu gerekçesiyle bir kamu ihalesinde iş deneyimi olarak kabul edilmemesinin hukuka aykırı olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”,

b) Devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, “yüklenici iş durum belgesi”,

c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”,

…” hükmü,

“Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri.” hükmü,

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.

(2) Yüklenicilere;

…

b) Yurtiçinde özel sektöre, yapılacak iş karşılığı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, işi bitirmeleri durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından,

düzenlenir ve verilir…” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı “2.1. İhale konusu işin

a) Adı:Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi Yolboyu mah 1021 nolu Parselde 24 Derslikli İlkokul ve 24 Derslikli Ortaokul Yapımı

b) Yatırım proje no'su/kodu:-

c) Miktarı ve türü: 1. Okul B+Z+2 Toplam 6512 m2

2. Okul B+Z+2 Toplam 6512 m2

ç) Yapılacağı yer: Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalede 85 adet doküman alındığı, 33 isteklinin teklif verdiği, 02.10.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Serhanoğlu İnşaat Nakliye Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin üzerinde bırakıldığı, Yücesoy Öztürk İnş. San. Tic. Ltd. Şti.- Öz Mersin Asfalt Yol İnşaat Petrol ve Turizm Sanayi Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı’nın ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibi Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsik için sunduğu iş bitirme belgesine konu işe ait bedel içeren noter onaylı sözleşmenin olmadığı ve yapı sahibi ile yapı müteahhidinin aynı kişiler olduğu gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif dosyasında iş deneyimini tevsik için 08.02.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-1 sayılı yüklenici iş bitirme belgesini sunduğu, belge üzerinde iş sahibinin Yenişehir Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü olarak belirtildiği, işin adının “Toplam inşaat alanı 58.733,3 m2 olmak üzere 2 bloklu B1+B2+Z+22 katlı yapım işi” olduğu, sözleşme tarihinin 17.03.2014 ve yüklenicinin Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti. olduğu görülmüştür.

İhale komisyonu tarafından tekliflerin değerlendirme aşamasında, söz konusu iş deneyim belgesini düzenleyen Yenişehir Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü’ne gönderilen 20.09.2018 tarihli ve E.24261 sayılı yazı ile Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen iş bitirme belgesine konu işe ait Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45’inci maddesinin (b) bendinde belirtilen “yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri”nin istenildiği görülmüştür.

İş deneyim belgesini düzenleyen idarece gönderilen 26.09.2018 tarihli ve 680 sayılı cevabi yazı ekinde, yapı kullanma izin belgesi, tapu senedi ile SGK sigortalı hizmet listesinin yer aldığı, ancak noter onaylı sözleşme ve sözleşmeye ilişkin fatura örneklerinin olmadığı, yapı kullanma izin belgesinde yapı sahibinin “Ali Karakaş, Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.” ve yapı müteahhidinin de “Ali Karakaş, Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.” olarak belirtildiği görülmüştür.

Bahsi geçen 08.02.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-1 sayılı iş bitirme belgesine ilişkin olarak EKAP üzerinden yapılan sorgulamada, söz konusu iş bitirme belgesine ait 26.09.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-2 sayılı güncel versiyonun oluşturulduğu, anılan ikinci versiyon üzerinde, birinci versiyonun aksine, iş sahibi olarak “Ali Karakaş, Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.”, yüklenicinin “Lotus Yapı Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.” olarak belirtildiği, başka bir deyişle iş sahibi ve yüklenicinin aynı kişi olduğu tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45’inci maddesi uyarınca, özel sektöre gerçekleştirilen bir işe ilişkin iş deneyim belgesi talebinde bulunabilmek için “bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri”nin iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşa sunulması gerekmektedir. Ancak başvuru sahibi tarafından gerçekleştirilen bahse konu işe ilişkin sözleşmenin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Kamu ihale mevzuatı uyarınca, iş deneyim belgesi düzenlenebilmesi için işin sahibi ile yüklenici arasında imzalanan bedel içeren bir sözleşme aranmasının temel amacı, tarafların hak ve yükümlülüklerinin karşılıklı olarak denetime imkân verecek şekilde önceden belirlenmiş olması gerekliliğidir. Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen bir işe ait olmadığı, firmanın kendi arsası üzerinde, kendisi tarafından inşa ettiği bir yapıya ilişkin olarak düzenlendiği ve söz konusu belgenin iş deneyim belgesi düzenlenmesi için ön koşul olan bir bedel içeren sözleşme kapsamında yapılmış bir iş olmadığı göz önüne alındığında idarenin başvuru sahibinin teklifini değerlendirme dışı bırakma işleminin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan Yenişehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından düzenlenen 08.02.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-1 sayılı ile 26.09.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-2 sayılı iş deneyim belgelerinin kamu ihale mevzuatı açısından uygun olmadığı, kamu ihale mevzuatı uyarınca böyle bir belge düzenlenemeyeceği anlaşılmış olup, anılan belgelerin iptal edilmesini teminen belgeleri düzenleyen Yenişehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü’ne bildirimde bulunulması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Lotus Yapı Enerji Madencilik Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen 08.02.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-1 sayılı ile 26.09.2018 tarihli ve 9220-Y-ÖS-26-2 sayılı iş deneyim belgelerinin iptal edilmesini teminen belgeleri düzenleyen Yenişehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü’ne bildirimde bulunulmasına,

Oybirliği ile karar verildi.