KİK Kararı: 2018/UY.I-837

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/024
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 26.04.2018
Karar No : 2018/UY.I-837
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şanlısan İnş. Teks. Gıda Tar. San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şanlıurfa İl Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/54610 İhale Kayıt Numaralı “Şanlıurfa İli Akçakale İlçesi Alatlar Mahallesi 12 Derslikli, Kepezli Mahallesi 12 Derslikli ve Nimet Mahallesi 12 Derslikli Okul Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şanlıurfa İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 12.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şanlıurfa İli Akçakale İlçesi Alatlar Mahallesi 12 Derslikli, Kepezli Mahallesi 12 Derslikli ve Nimet Mahallesi 12 Derslikli Okul Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Şanlısan İnş. Teks. Gıda Tar. San. ve Tic. A.Ş.nin 19.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.03.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.03.2018 tarih ve 20438 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/542 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 12.03.2018 tarihinde yapılan başvuru konusu ihaleye ait ihale komisyonu kararında imza sirkülerinin bulunmadığı gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye yapılan şikayet başvurusunda şirketi temsil ve ilzama yetkili ve teklif mektubunda imzası bulunan şirket müdürü Nurullah Güneş’e ait imza sirkülerinin, diploması iş deneyim belgesi olarak kullanılan Himmet Erdem’in şirkette geriye doğru 5 yıldır %51 ortaklığının belirtildiği Ortaklık Durum Belgesinin ve Ortaklar Pay Defterinin bulunduğu hususlarının ifade edilmesi üzerine idarenin cevabında, ihale kararındaki gerekçenin hilafına, iş deneyim belgesi kullanılan Himmet Erdem’in Ticaret Sicil Gazetesi ve imza sirküleri incelendiğine firmanın ortağı olduğuna dair herhangi bir bilgi ve belgeye rastlanmadığı ifade edilerek çelişkili bir karar verildiği, idarenin bu kararının Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A.1 maddesi ile “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

12.03.2018 tarihinde yapılan şikayete konu ihaleye 11 isteklinin katıldığı, 13.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararında 2 isteklinin geçici teminat mektubu bulunmadığı, başvuru sahibi Şanlısan İnş. Teks. Gıda Tar. San. ve Tic. A.Ş.nin ise teklif zarfında imza sirküsü bulunmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi AMS İnş. Harfiyat Nak. Güv. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., Mehmet Kolbudak İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde ihalenin bırakıldığı, Menduh Gökhan-Miryol İnş. Elek. Mad. Petrol Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

12.03.2018 tarihli Teklif Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı’nda başvuru sahibine ait “İmza sirküleri” sütununda “YOK” ifadesinin yer aldığı, 13.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararında başvuru sahibinin “Teklif zarfında imza sirküsü bulunmadığından değerlendirme dışı bırakılmıştır.” ifadesinin yer aldığı,

Başvuru sahibi tarafından idareye yapılan şikayet başvurusu neticesinde alınan İdare kararında ise İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1.b.2’nci maddesine atıf yapılarak “Himmet Erdem adlı kişiye ait iş deneyim belgesinin kullanıldığı, ancak Ticaret Sicil Gazetesi ve imza sirküleri incelendiğinde Himmet Erdem adlı kişinin firma ortağı olduğuna dair herhangi bir bilgi ve belgeye rastlanmadığı” ifade edilerek şikayet başvurusu reddedilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) (Değişik:RG-8/9/2009-27343; Değişik fıkra: 25/01/2017-29959 R.G./4. md.) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Ayrıca aday veya isteklilerin ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir…” hükmü yer almakta olup, başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.1.b.2 nci maddesinde söz konusu belgeler istenilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinde de “10/A.1-İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklamasına yer verilerek, “tüzel kişi ortakları” ve “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadelerinde ne anlaşılması gerektiği hususunda açıklama yapılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü uyarınca ihaleye katılan tüzel kişi istekliler tarafından teklifleri kapsamında, tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucularını ve yönetimlerindeki görevlilerin son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin sunulması, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde ise bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulması gerekmektedir. Anılan Yönetmelik hükmü ile Ticaret Sicil Gazetesinde tüm ortakların gösterilmesinin mümkün olmadığı durumda bu hususu gösteren pay defteri, karar defteri gibi diğer belgelerin sunulabileceği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(9) (Değişik:RG-3/7/2009-27277)Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya (Ek ibare:12/06/2015-29384 R.G./1. md.) serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

…

(11) (Değişik: RG-3/7/2009-27277; Değişik: RG-7/6/2014-29023, Yürürlük:10/6/2014) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya (Ek ibare: 12/06/2015-29384 R.G./1. md.) serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.” hükmünden, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu, iş deneyimini göstermek üzere en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda ise son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası içinde yer alan ve başvuru sahibi tarafından teklif zarfı içinde sunulan belgelerin incelenmesi neticesinde;

Teklif vermeye yetkili olduğunu göstermeye yönelik olarak 08.03.2017 tarih ve 9279 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile Nurullah Güneş’e ait imza sirküleri sunulduğu görülmüştür. Söz konusu Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde “…Toplantıya ait çağrı; kanun ve esas sözleşmede öngörüldüğü gibi ve gündemi de ihtiva edecek şekilde, pay sahiplerine yazı ile bildirilmiştir. Hazır bulunanlar listesinin tetkikinde, gerek kanun gerekse esas sözleşmede öngörülen asgari toplam nisabının mevcut olduğunun anlaşılması üzerine toplantı Yönetim Kurulu Başkanı Nurullah Güneş tarafından açılarak gündemin görüşülmesine geçilmiştir.

1-Toplantı başkanlığına Nurullah Güneş, katipliğe Nurullah Güneş, oy toplayıcı Nurullah Güneş ve saymanlığa Nurullah Güneş’in seçilmelerine karar verildi.

2-Yönetim kurulunun seçimine geçildi. Yapılan seçimde yönetim kurulu ibra edildi. Şirketin yönetim kurulu üyeliklerine 3 yıl süreyle görev yapmak üzere; Yönetim Kuruluna başkan olarak Nurullah Güneş seçildi…” ifadelerine yer verilerek 26.02.2017 tarihli Genel Kurul Toplantı Tutanağı, adres değişikliği ve temsil hakkındaki 26.02.2017 tarih ve 2017/1 sayılı Yönetim Kurulu Kararına yer verildiği, Yönetim Kurulu Başkanı Nurullah Güneş’in aynı zamanda toplantı başkanı, katip, oy toplayıcı ve sayman olduğu, anılan şahsın 3 yıl süre ile münferiden şirketi temsile yetkili olduğu bilgilerinin bulunduğu, bu anlamda şirketin tek ortaklı anonim şirket statüsünde olup olmadığının Ticaret Sicili Gazetesindeki bilgilerden tam olarak anlaşılamadığı, şirketin kuruluş aşamasındaki ortaklık ve hisse oranı ile son durumu gösteren ortaklık ve hisse oranını gösteren bilgilerin ise yer almadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından iş deneyim belgesini tevsik amacıyla Himmet Erdem’e ait mezuniyet belgesi ve iş deneyim belgesi, Ortaklık Durum Belgesi ve Ortaklar Pay Defterinin sunulduğu, sunulan bila tarihli Ortaklık Durum Belgesinde Himmet Erdem’in şirketin %51 ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı (hangi tarihten itibaren ortağı olduğunun anlaşılamadığı), ancak %49 şirket ortak/ortaklarına ilişkin bir bilginin yer almadığı, 06.04.2010 tarihli Ortaklar Pay Defterinin Himmet Erdem’e ait 1(bir) sayfasının sunulduğu, sunulan sayfada Himmet Erdem’in 30.06.2010 tarihli beher hisse değeri 1.600 TL olmak üzere 70 hisse adedinin olduğuna ilişkin bilgilerin yer aldığı görülmüş, ancak şirketin toplam hisse oranı veya toplam sermaye tutarına ilişkin bilgiler yer almadığından Himmet Erdem’in ortaklık oranına da ulaşılamamıştır.

Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin internet sayfası üzerinden tarafımızca yapılan araştırmada ise, şirket ana sözleşmesinin yer aldığı 03.05.2010 tarih ve 7555 sayılı Sicil Gazetesinde şirketin 27 kurucu üyesinin bulunduğu (Nurullah Güneş ve Himmet Erdem’in kurucu üyeler ve Yönetim Kurulu üyeleri arasında yer almadığı), şirket sermayesinin 216.000,00 TL (İkiyüzonaltıbintürklirası) olduğu, her biri 1.600,00 TL (Binaltıyüztürklirası) kıymetinde 135 adet hisseye ayrıldığı bilgilerinin yer aldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü uyarınca ihaleye katılan tüzel kişi istekliler tarafından teklifleri kapsamında, tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucularını ve yönetimlerindeki görevlilerin son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin sunulması, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde ise bu hususları tevsik eden diğer belgelerin sunulması gerekmekle birlikte,

Başvuru sahibi tüzel kişi istekli tarafından tüzel kişiliğin son durumuna ilişkin ortakların kimler olduğu ve hisse oranını gösterir belgelerin sunulmadığı, şayet sunulan gazete son durumu gösteriyor ise yani tek ortaklı bir anonim şirket ve o ortak aynı zamanda yönetim kurulu başkanı ise sunulan bila tarihli Ortaklık Durum Belgesi ile çeliştiği, (Ortaklık Durum Belgesinden %51 hisseli iş deneyim belgesi sahibi ortak ve %49 hisseli ortak olmak üzere en az iki ortağın olduğunun anlaşıldığı), yine sunulan Ortaklık Durum Belgesinden %49 hisseli ortak/ortaklara ilişkin bir bilginin yer almadığı, 06.04.2010 tarihli Ortaklar Pay Defterinin sunulan sayfasından ise şirketin toplam hisse oranı veya toplam sermaye tutarına ait bilgiler yer almadığından Himmet Erdem’in ortaklık oranına da ulaşılamadığı,

Bu çerçevede başvuru sahibi tarafından tüzel kişiliğin son durumuna ilişkin ortaklık ve hisse oranını gösterir bir belge sunulmadığı anlaşılmış olup, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında bir aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.