KİK Kararı: 2018/UY.I-611

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/017
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 20.03.2018
Karar No : 2018/UY.I-611
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Çelebioğlu Gayr. Dan. İnş. ve Tic. A.Ş. - Rast Mad. Taş. İnş. Ener. Petr. Ürn. Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişimi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 5. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/106913 İhale Kayıt Numaralı “(Nurdağı-Gaziantep) Ayr. - Musabeyli-Kilis Ayr. Yolu KK No (27-76) Km:2+000-60+92128 Arası Toprak, Sanat Yapıları ve Sathi Kaplamalı Üstyapı Yapım İşleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 5. Bölge Müdürlüğü tarafından 18.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “(Nurdağı-Gaziantep) Ayr. - Musabeyli-Kilis Ayr. Yolu KK No (27-76) Km:2+000-60+92128 Arası Toprak, Sanat Yapıları ve Sathi Kaplamalı Üstyapı Yapım İşleri” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 09.03.2018 tarih ve 16584 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/394 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; son alınan ihale komisyonu kararıyla ihale üzerinde bırakılan Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin iş deneyim belgeleri ile Ticaret Sicili Gazeteleri üzerinden yapılan incelemeler neticesinde adı geçen isteklinin yeterlik kriterlerini karşılamadığını tespit ettikleri; öte yandan ilk alınan ihale komisyonu kararıyla ihale aynı istekli üzerinde bırakılmış, kendileri ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmiş olmakla birlikte şikâyete konu durumları o tarihte tespit edememiş oldukları, bu durumların ancak üç ayrı ihale komisyonu kararı alınması üzerine farkına vardıkları;

Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin pilot ortağı Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesine konu “Mersin Büyükşehir Belediyesi Sınırları İçerisinde Muhtelif Cadde ve Bulvarların Asfaltlanması ve Yeni Yol Yapım İşi”nin alt yüklenici tarafından yapılan kısmında sadece yol üstyapısı işlerinin bulunduğu, dolayısıyla yol altyapısı işlerini kapsamadığından belgeye konu işin ihalede benzer iş olarak belirlenmiş olan “(A) Alt Yapı İşleri – V. Grup: Karayolu İşleri (Altyapı + Üstyapı)” grubuna ilişkin olmadığı;

13.12.2007 tarihli ve 6957 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nden Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi'nin pilot ortağı Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile bir başka istekli Denizler Akar. Mad. İnş. Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mersin Toroslar Ltd. Şti. Ortak Girişimi'nin pilot ortağı Denizler Akar. Mad. İnş. Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin aynı gün aynı adreste aynı kişiler tarafından kurulduğunun anlaşıldığı, yine ilgili Türkiye Ticaret Sicili Gazeteleri’nden görüldüğü üzere kuruluştan sonraki süreç içerisinde iki şirketin yöneticilerinin hisse oranları ve görevleri değiştirilerek işlerin müşterek şekilde yürütüldüğü, Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin Hebelli Köyü şubesindeki temsilcisinin ihale tarihinde Denizler Akar. Mad. İnş. Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin şirket müdürü olduğu, bu nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Yasak fiil ve davranışlar" başlıklı 17'nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi kapsamında söz konusu isteklilerin ihale dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalede 29.06.2017 tarihinde ihale yetkilisince onaylanan ihale komisyonu kararıyla ihale Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakılmış, başvuru sahibi Çelebioğlu Gayr. Dan. İnş. ve Tic. A.Ş. - Rast Mad. Taş. İnş. Ener. Petr. Ürn. Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişimi ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmiş ve buna ilişkin kesinleşen ihale kararı başvuru sahibine 30.06.2017 tarihinde tebliğ edilmiştir.

Kuruma Turyol İnş. A.Ş. - Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişimi tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine 25.08.2017 tarihli ve 2017/UY.I-2372 sayılı Kurul kararı alınmış ve bu karar doğrultusunda idarece düzeltici işlem tesis edilerek 27.09.2017 tarihinde ihale yetkilisince onaylanan ihale komisyonu kararıyla ihale Turyol İnş. A.Ş. - Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişimi üzerinde bırakılmış, Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmiş ve buna ilişkin kesinleşen ihale kararı başvuru sahibince 27.09.2017 tarihinde tebellüğ edilmiştir.

Son olarak 25.08.2017 tarihli ve 2017/UY.I-2372 sayılı Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada Ankara 5. İdare Mahkemesince alınan 07.12.2017 tarihli ve E:2017/2931, K:2017/3284 sayılı kararın uygulanmasını teminen 30.01.2018 tarihli ve 2018/MK-36 sayılı Kurul kararıyla “1) Kamu İhale Kurulunun 25.08.2017 tarihli ve 2017/UY.I-2372 sayılı kararının iptaline,

2. Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiş, bu karar üzerine 20.02.2018 tarihinde ihale yetkilisince onaylanan ihale komisyonu kararı alınmış ve ilk ihale komisyonu kararında olduğu şekilde ihale Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakılmış, başvuru sahibi Çelebioğlu Gayr. Dan. İnş. ve Tic. A.Ş. - Rast Mad. Taş. İnş. Ener. Petr. Ürn. Tic. ve San. A.Ş. Ortak Girişimi ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmiş ve buna ilişkin kesinleşen ihale kararı başvuru sahibine 21.02.2018 tarihinde tebliğ edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci fıkrasında “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmüne,

Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmüne yer verilmiştir.

Dolayısıyla başvuru konusu ihalede hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem veya eylemlerin farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması, Kuruma itirazen şikâyet başvurusu yapılabilmesi için ise kural olarak usulüne uygun şekilde idareye başvuruda bulunulması gerekmektedir.

Başvuru sahibince ise 30.06.2017 tarihinde tebliğ edilen ilk ihale komisyonu kararıyla ihalenin Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı, kendilerinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği öğrenildiği halde ihalenin kendi üzerlerinde kalması talebiyle Yolsu Yapı Yay. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Den-Ka Yapı Ona. İnş. Mad. Akar. Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi hakkındaki mevcut iddialarla herhangi bir başvuruda bulunulmadığı, dolayısıyla gelinen aşamada uğranıldığı iddia edilen hak kaybı veya zarara yol açan durumun zaten ilk ihale komisyonu kararının alındığı aşamada da aynen söz konusu olduğu, bu kapsamda şikâyet başvurusundaki iddialara konu durumların farkına varılmış olması gereken tarihin 30.06.2017 olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç itibarıyla, şikâyete konu durumun farkına varılmış olunması gereken tarihi (30.06.2017) izleyen günden itibaren on gün içinde idareye başvurulması gerekirken, sonraki bir tarihte (01.03.2018) idareye başvuru yapıldığı, bu nedenle 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği neticesine ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.