KİK Kararı: 2018/UY.I-48

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/001
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 04.01.2018
Karar No : 2018/UY.I-48 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kiska-Kom İnşaat ve Ticaret A.Ş. - İmaj Altyapı Üst Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı Altyapı Yatırımları Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/336043 İhale Kayıt Numaralı “Yozgat Havalimanı Altyapı ve Müteferrik İşler İnşaatı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı Altyapı Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 15.01.2018 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yozgat Havalimanı Altyapı ve Müteferrik İşler İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Kiska-Kom İnşaat ve Ticaret A.Ş. - İmaj Altyapı Üst Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 27.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.12.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.12.2017 tarih ve 69349 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.12.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/3236 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İş Ortaklıklarının özel ortağı olan İmaj Altyapı Üst Yapı San. ve Tic. A.Ş.nin yarısından fazla hisseye sahip ortağı olan Cüneyt Bulut adına İETT İşletmeleri Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen ilave iş deneyim belgesinin sunulduğu, idarece söz konusu belgeyle ilgili teklif dosyasında sunulan ortaklık durum belgesinde düzenleme tarihi bulunmaması ve ortağın son bir yıldır kesintisiz ortağı olduğunun anlaşılamaması nedeniyle belgelerin sunuluş şekline uygun olmadığı ve kendilerine bu nedenle tam puan verilmeyip teklif vermeye davet edilmediği, ancak idarece bu gerekçeden dolayı teklif vermeye davet edilmemelerinin hukuka aykırı olduğu, zira ortaklık durum belgesindeki tarih eksikliğinin teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmadığı, ayrıca teklif dosyasında sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinden iş deneyim belgesi kullanılan Cüneyt Bulut'un özel ortak olan İmaj Altyapı Üst Yapı San. ve Tic. A.Ş.nin yarısından fazla hissesine sahip ortağı olduğunun ve son bir yıldan fazla süredir hisse oranlarını koruduğunun anlaşılabileceği iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “a) Adı:Yozgat Havalimanı Altyapı ve Müteferrik İşler İnşaatı İşi

b) Yatırım proje no'su/kodu:2016E030190

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

Pist, Apron,Taksirut, Çevreyolu ve Emniyet Tel Örgüsü İnşaatı Yapılması, PAT Sahaları ile Çevre Aydınlatması İşleri ve Diğer Müteferrik İşler. (Söz Konusu işe Ait 171 Adet İş Kaleminin Adı ve Miktarı Birim Fiyat Teklif Cetvelinde Açıklanmıştır.)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Yozgat

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihalenin belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen bir yapım ihalesi olduğu, ön yeterlik değerlendirmesine 16 aday tarafından başvuruda bulunulduğu, ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda bunlardan en yüksek puan alan (100 tam puan) eşit puana sahip 6’sinin kısa listeye alınarak teklif vermeye davet edildiği, ancak tam puan alamadığından davet edilmeyen adaylardan Dentaş Ulus. İnş. A.Ş+Şimşek Grup Müş. İnş. Pet.ve Mad. San. Tic. A.Ş İş Ortaklığının idareye şikayet başvurusunun idarece uygun görülmesi üzerine anılan İş Ortaklığının da davet edilmesiyle 7 adayın kısa listeye alındığının görüldüğü, başvuru sahibi dahil 2 adayın tam puan alamadığı gerekçesiyle teklif vermeye davet edilmediği, 7 adayın ise başvurusunun yeterli bulunmadığı, başvuru sahibi İş Ortaklığı tarafından idarece tam puan verilmek suretiyle teklif vermeye davet edilecek adaylar arasında yer alması gerektiğine yönelik iddialarda bulunulduğu anlaşılmıştır.

İdarece düzenlenen 15.11.2017 tarihli “Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağı” nda başvuru sahibi İş Ortaklığının başvurusuna ilişkin olarak ön yeterlik başvuru dosyasında sunulan ve Cüneyt Bulut’un İmaj Altyapı Üst Yapı San. ve Tic. A.Ş’nin %51 hissesine sahip olduğunu gösterir Ortaklık Durum Belgesinde belge düzenleme tarihinin bulunmamasının Ön Yeterlik İdari Şartnamesi’nin 7.10’uncu maddesine uygun olmadığı tespitiyle söz konusu iş deneyim belgesinin değerlendirmeye alınmadığı ve diğer ek iş deneyim belgelerinin toplam tutarı olan 553.903.683,99 TL (Tam puan için gereken tutar: 570.000.000,00 TL ve asgari puan için gereken tutar: 285.000.000,00 TL üzerinden yapılan puanlama sonucuna göre anılan İş Ortaklığının 99,29 puan aldığı belirtilmiştir.

Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1 Ön yeterlik dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a)Ön yeterlik Şartnamesi.

b) Standart formlar: …Standart Form-KİK031.1/Y: İş Bitirme/ Durum /Yönetme/Denetleme Belgesinin Kullanılmasına İlişkin ortaklık durum Belgesi…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Adayların aşağıda yer alan belgeleri, ön yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:

…
ç) Bu şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri.

…
f) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.

…
7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Bu ihalede 11.06.2011 Tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği"nde yer alan AVII Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.7. Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

İnşaat Mühendisliği

7.8. Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 5 sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.

7.8.1. Ön yeterlik kriterlerini sağlayan adaylardan listeye alınacakların belirlenebilmesi için adayların ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterlikleri, 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre puanlanmak suretiyle en yüksek puandan başlanarak liste oluşturulur. Puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamı listeye alınır.

7.8.2. Yeterliği tespit edilen aday sayısının, listeye alınarak teklif vermeye davet edilecek aday sayısından daha az olması durumunda, yeterliği tespit edilen aday sayısının en az beş olması kaydıyla, yeterlikleri tespit edilen tüm adaylar teklif vermeye davet edilecektir.

7.9. Puanlama kriterleri

7.9.1. Liste oluşturulması için gerekli belgeler: (7.9.1.1.) maddesinde belirtilen belgeler asgari yeterlik için zorunlu belge olmayıp, asgari yeterlik kriterlerini sağlayan aday sayısının listeye alınacak aday sayısını aşması durumunda listenin oluşturulması için yapılacak puanlama için sunulacaktır.

7.9.1.1. Adaylar (7.5) maddesi kapsamında sundukları iş deneyim belgesine ilave olarak varsa en fazla üç (3) adet yapım işi deneyim belgesi sunabilirler.

7.9.1.2. (7.9.1.1.) maddesi uyarınca sunulacak iş deneyim belgeleri, (en fazla 3 işe ilişkin) Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliğinin iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesine ilişkin hükümleri çerçevesinde değerlendirilerek belge tutarlarının toplamı puanlamaya alınacaktır. Adayın (7.5) maddesi kapsamında yeterlik için sunduğu iş deneyim belgesinin, 7.9.4.1. maddesine göre tam puan için gereken miktardan fazla olan tutarı bu toplama ilave edilecektir. ” düzenlemesi,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.
(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…
(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “ ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

11.2. ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Yapım İşi İhalelerine İlişkin Özel Hususlar” başlıklı ikinci kısmının birinci bölümünde yer alan “ ortaklık durum belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde de “44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz ve onbirinci fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi ortaklarının ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya SM, YMM ya da SMMM tarafından düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;

a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ortağının iş bitirme/ durum /yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, (KİK031.1/Y) nolu standart formun,

…
düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen düzenlemeler uyarınca tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren ortaklık durum belgesinin de teklif dosyası kapsamında sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyası kapsamında itiraza konu hususa ilişkin olarak yapılan incelemede, başvuru sahibi Kiska-Kom İnş. ve Tic.+İmaj Altyapı Üstyapı San. ve Tic. A.Ş İş Ortaklığının özel ortağı İmaj Altyapı Üstyapı San. ve Tic. A.Ş tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla Mühendis Cüneyt Bulut adına düzenlenen iş deneyim belgesi ile Ortaklık Durum Belgesinin sunulduğu ve söz konusu belge üzerinde “Tarih” kısmının boş bırakıldığı görülmüştür.

Bu çerçevede başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı tarafından sunulan ortaklık durum belgesinin ihale dokümanı kapsamında verilen standart forma (KİK031.1/Y no’lu standart form) uygun şekilde sunulmadığı, zira belgede tarih bulunmaması hususunun esaslı bir hata niteliği taşıdığı ve dolayısıyla başvuru sahibinin de iddia ettiği şekilde ihale mevzuatı uyarınca bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılamayacağı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak yukarıda belirtilen düzenlemeler gereği (KİK031.3/Y) no’lu standart formun esaslı bir unsuru olan belge düzenleme tarihini içermeyen mevcut ortaklık durum belgesinin mevzuata uygun olarak sunulmadığı tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağa ait olması halinde, (KİK031.3/Y) no’lu standart forma uygun olarak düzenlenmiş ortaklık durum belgesinin sunulmasının zorunlu olduğu, söz konusu belgenin mevzuata uygun olarak sunulmadığı hallerde idarenin isteklilerin ortaklık durumlarını mevcut olan ya da olmayan diğer belgeler üzerinde tespit etme sorumluluğunun olmadığı düşüncesiyle idarece başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağının sunduğu iş deneyim belgesinin değerlendirmeye alınmayıp, yapılan puanlama sonucuna göre teklif vermeye davet edilmemesinde mevzuata herhangi bir aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İncelenen ihaleye başvuruda bulunan diğer adayların başvuru dosyalarında sunmuş olduğu ortaklık durum belgelerinin incelenmesinde, başvuruda bulunan adaylardan Araz Enerji İnşaat A.Ş.nin ortaklık durum belgesinin ilk ilan tarihinden sonra düzenlenmesi gerekirken 03.08.2017 tarihinde yayınlanan ilan tarihinden önce yani 25.07.2017 tarihinde düzenlendiği görüldüğünden bu durumda anılan adayın başvurusunun bu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Araz Enerji İnşaat A.Ş.nin başvurusunun değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.