KİK Kararı: 2018/UY.I-2011

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/066
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 05.12.2018
Karar No : 2018/UY.I-2011
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bestim Beton Tesisleri Tic. ve San. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çamardı Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/486067 İhale Kayıt Numaralı “Çamardı Belediyesi Kilitli Parke Taşı ve Bordür Taşı Alımı ve Döşenmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çamardı Belediye Başkanlığı tarafından 19.10.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çamardı Belediyesi Kilitli Parke Taşı ve Bordür Taşı Alımı ve Döşenmesi” ihalesine ilişkin olarak Bestim Beton Tesisleri Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 23.10.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.10.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.11.2018 tarih ve 53640 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.11.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1654 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 19.10.2018 tarihinde gerçekleştirilen ihalede, ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından aşağıda belirtilen belgelerin mevzuata uygun olarak sunulmadığı, şöyle ki;

1- İş deneyimini tevsik amacıyla sunulan belgenin özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında elde edilen bir belge olduğu, dolayısıyla gerçekleştirilen bu işe ilişkin iş deneyim belgesi talebinde bulunulması için belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa birtakım belgelerin sunulması gerektiği, bu noktada adı geçen istekli tarafından iş miktarının belirlendiği, işin başlangıç ve bitiş tarihi ile birim fiyat veya fiyatların bulunmadığı, imza sirkülerine uygun kişiler tarafından imza altına alınmayan ve imza tarihi itibarıyla noter onaylı olmayan sözleşmenin sunulduğu, yine bu konuya ilişkin iş yeri bildirgesinin sunulmadığı, ayrıca sözleşme ile uyumlu olmayan faturaların, sözleşme bedelini de net olarak ortaya koyamadığı, diğer taraftan söz konusu iş deneyim belgesinin sadece taşeronluk yapılan bir işe ilişkin verildiği, yani başka bir tüzel kişiliğe ait iş deneyim belgesinin kullanıldığı, bununla birlikte fatura örneklerinin mevzuatın aradığı anlamda noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı olmadığı,

2. Son durumu tevsik etmek için sunulan belgelerin, son durumu gösterir nitelikte olmadığı ve imza sirkülerinin mevzuata uygun olarak düzenlenmediği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Çamardı Belediyesi Kilitli Parke Taşı ve Bordür Taşı Alımı Ve Döşenmesi

b) Yatırım proje no'su/kodu:

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

6 cm'lik 35000 Kilitli Parke Taşı ve 20*70 Orta Bordür Taşı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Çamardı ilçesi bereketli mahallesi …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir ...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemelere göre başvuruya konu ihalenin adının “Çamardı Belediyesi Kilitli Parke Taşı ve Bordür Taşı Alımı ve Döşenmesi” işi olduğu, söz konusu ihale sonucunda ihale üzerine bırakılan istekliyle birim fiyat sözleşme imzalanacağı anlaşılmış olup bu ihale kapsamında kısmi teklif verilmesine izin verilmediği görülmüştür.

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerde ifade edildiği şekliye başvuruya konu ihalenin süreci özetle şöyledir:

19.10.2018 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 5 istekli tarafından teklif verildiği, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme neticesinde ihalenin Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Bestim Beton Tesisleri Tic. ve San. Ltd. Şti.nin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin iddiası temelde, ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsiken sunulan belgenin mevzuata uygun şekilde düzenlenmediğidir.

Söz konusu iddia ile ilgili mevzuat düzenlemeleri şöyledir:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında il özel idaresi tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, il özel idaresince düzenlenenler ise, vali veya yetkilendirdiği kişi tarafından onaylanır …” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) İş deneyim belgelerine, fiilen gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerin tutarı olarak, devam eden işlerde ara hakediş raporlarındaki, geçici kabulü yapılmış işlerde ise hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki iş veya görevle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

…

(4) Özel sektöre gerçekleştirilen işlerde iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme bedelinin % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır …” hükmü,

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 7.6’ncı maddesinde “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğide yer alan A/V Grubundaki işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: inşaat mühendisliği” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatında isteklilerin ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesi için gerekli olan bilgi ve belgeler sayılmış olup istekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin deneyimi gösteren belgeler mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgelerden biridir. Bu noktada iş deneyimini gösteren belgelerin hangi koşulda, hangi kurum ve kuruluş tarafından ve hangi esaslara göre düzenlenmesi gerektiği ilgili uygulama yönetmelikleri hükümleri ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalar çerçevesinde belirlenmiştir. Buna göre iş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenmekte olup sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanmaktadır.

Yine gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında il özel idaresi tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenleneceği hükme bağlanmış olup belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, il özel idaresince düzenlenenler ise, vali veya yetkilendirdiği kişi tarafından onaylanacağı belirtilmiştir.

Ayrıca aktarılan hükümler uyarınca iş deneyim belgesi talebinde bulunan ilgililerin, yaptıkları işi tevsik amacıyla, dilekçelerine birtakım sayılan belgeleri eklemek suretiyle belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvurmaları gerekmektedir. Bu noktada, özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin sunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Bu hususlar çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsiken sunulan belgeye bakıldığında, belgenin Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. adına Kemerhisar Belediyesi tarafından Niğbaş Niğde Beton Sanayi ve Ticaret A.Ş.ye gerçekleştirilen “Yertaş Havai Fişek Fabrikası Bordür ve Parke Döşeme” işine ilişkin düzenlendiği, söz konusu belgede sözleşme tarihinin 02.06.2016, belge tutarının 404.620,00 TL ve işin geçici kabul /tasfiye veya iskân tarihinin 17.10.2016 olarak belirtildiği görülmüştür.

Söz konusu belgenin tetkikinden, iş deneyim belgesine konu işin özel sektöre gerçekleştirilen işe ilişkin düzenlenen bir belge niteliğinde oldu anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının açıklığa kavuşturulması amacıyla 14.11.2018 tarih ve 28154 sayılı Kurum yazısı ile iş deneyim belgesini düzenleyen idareden bahse konu iş deneyim belgesinin (Yüklenici-İş Bitirme) düzenlenmesine dayanak teşkil eden bilgi ve belgeler talep edilmiş olup ilgili idarenin 20.11.2018 tarih ve 349.99.01 sayılı yazı ve ekinde bu bilgi ve belgeler gönderilmiştir.

Anılan idare tarafından gönderilen yazı ve eki belgelerin incelenmesi sonucunda, 18.06.2018 tarihli iş deneyim belgesine (Yüklenici-İş Bitirme) konu işe ilişkin Niğbaş Niğde Beton Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imza altına alınan ve işin bedelinin KDV hariç 404.620,00 TL olarak belirtildiği 02.06.2016 tarihli sözleşme, ve sözleşmeye ilişkin 4 adet fatura örneğinin serbest muhasebeci mali müşavir onaylı suretleri, Sosyal Güvenlik Kurumu’na ilişkin belgeler, Maliye Bakanlığı Gelir İdaresi Başkanlığı İnternet Vergi Dairesi tarafından Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. adına oluşturulan vadesi geçmiş borcunun bulunmadığına ilişkin belge ile her iki tüzel kişiliğe ait noter tasdikli imza sirkülerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Bu doğrultuda, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve başvuru sahibinin iddiası çerçevesinde söz konusu belgelerin tetkikinden, iş deneyim belgesine konu işe ait sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunmadığı ve sözleşmeye ait sunulan 4 adet fatura örneği dikkate alındığında tamamlanan iş tutarının 406.517,50 TL olduğu, bu durumda yukarıda aktarılan mevzuat hükmü gereğince sözleşme tutarı olan 404.620,00 TL’nin belge tutarı olarak kabul edilmesi gerektiği, bu noktada da uyuşmazlığa konu iş deneyim belgesinde belge tutarının sözleşme bedeli esas alınmak suretiyle belirtildiği görülmüştür.

Diğer taraftan iş deneyim belgesine (Yüklenici-İş Bitirme) konu işe ilişkin olarak Niğbaş Niğde Beton Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında 02.06.2016 tarihinde imza altına alınan sözleşmenin noter onaylı olmadığı tespit edilmiştir.

Bu bağlamda, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin özel sektöre gerçekleştirilen bir işe ilişkin olarak düzenlendiği ve yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri karşısında, özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler iş deneyim belgesinin düzenlenebilmesi için yaptıkları başvurularda, belgeye konu işe ilişkin bedel içeren noter onaylı sözleşmenin sunulmasının zorunlu tutulduğu ancak uyuşmazlığa konu iş deneyim belgesine dayanak sözleşmenin noter onaylı olmadığı dikkate alındığında, ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine uygun olarak düzenlenmediği anlaşılmış olup sunulan belgenin iş deneyimini tevsik etmek için kullanılamayacağı değerlendirilmiştir. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmış olup ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca mevzuata uygun olarak düzenlenmediği anlaşılan 18.06.2018 tarihli iş deneyim belgesinin (Yüklenici-İş Bitirme) iptal edilmesini teminen belgeyi düzenleyen idare olan Kemerhisar Belediyesine bildirimde bulunulması gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin iddiası temelde, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından son durumu tevsik etmek için sunulan belgelerin, son durumu gösterir nitelikte olmadığı ve imza sirkülerinin mevzuata uygun olmadığıdır.

Söz konusu iddiaya ilişkin mevzuat düzenlemeleri şöyledir:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde "İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin teklif kapsamında sunulması zorunludur. Ayrıca aday veya isteklilerin ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenle melere uygun olarak sunması gerekmektedir.

(2) Vekâleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinde “İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Teklif vermeye davet edilen adayların ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri …” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatında isteklilerin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu ortaya koyan belgelerin nelerden ibaret olduğu ilgili uygulama Yönetmeliklerinde belirtilmiştir. Buna göre, tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler; tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri ile ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde ise bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgelerdir. Bu bağlamda tüzel kişiler, ortakları ile anılan tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belgeleri teklif dosyası kapsamında sunmakla yükümlü tutulmuştur.

Ayrıca ihaleye katılabilmek için teklif dosyası kapsamında sunulması gereken, tüzel kişi isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen ifadelerden ne anlaşılması gerektiğine ilişkin Kamu İhale Genel Tebliği’nde birtakım açıklamalar yapılmıştır. Buna göre “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dâhil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılması gerektiği belirtilmiştir.

Bu çerçevede ihale üzerinde bırakılan Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iddiaya konu hususa ilişkin sunulan belgeler incelendiğinde; 12.06.2013 tarih ve 8340 sayılı ve 21.02.1980 tarih ve 340 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi örnekleri ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulduğu görülmüştür. Anılan belgelerde adı geçen tüzel kişiliğin toplam sermayesinin her biri 100 TL olmak üzere toplamda 30.000 paya ayrılmış 3.000.000,00 TL olduğu, bunun 29.000 paya karşılık 2.900.000,00 TL tutarındaki kısmın Fevzi Kırım’a, 1.000 paya karşılık 100.000,00 TL tutarındaki kısmın da Mübeccel Kırım’a ait olduğu tespit edilmiştir. Ayrıca adı geçen tüzel kişiliği temsil ve ilzama, şirket müdürü olan Fevzi Kırım ile tüzel kişiliğin ortağı olmayan ve dışarıdan müdür olarak atanan Fevzi Kırım’ın münferiden en geniş manada 03.06.2013 tarihinden itibaren on (10) yıllığına yetkili kılındığı imza sirkülerinden anlaşılmıştır. Bununla birlikte tüzel kişiliği temsil ve ilzama yetkili kılınan müdürlerin aynı ad ve soyada sahip olduğu, ancak farklı kişiler olduğu tespit edilmiştir.

Diğer taraftan Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin internet adresi olan “http://www.ticaretsicil.gov.tr” adresi üzerinden yapılan sorgulamada, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan Türkiye Ticaret Sicili Gazeteleri dışında muhtelif tarihlerde yayımlanmış Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinin bulunduğu görülmüştür. Söz konusu Ticaret Sicil Gazetelerinin ayrıntılarına aşağıda yer verilmiştir.

06.12.2017 tarih ve 9467 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde tescile konu edilen hususun “amaç konu” olduğu, 12.09.2018 tarih ve 9568 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde tescile konu edilen hususun sermaye artırımı” olduğu anlaşılmıştır. Bahse konu Türkiye Ticaret Sicil Gazetelerinin tetkikinden, adı geçen tüzel kişiliğin sermayesinin, beheri 2.000,00 TL değerinde 3500 paya ayrılmış toplam 7.000.000,00 TL değerinde olduğu, bu sermayenin 2.000,00 TL değerinde 3325 adet paya karşılık gelen 6.650.000,00 TL tutarındaki kısmın Fevzi Kırım’a ve 2.000,00 TL değerinde 175 adet paya karşılık gelen 350.000,00 TL tutarındaki kısmın da Mübeccel Kırım’a ait olduğu görülmüştür.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan istekliye ilişkin olarak “http://www.ticaretsicil.gov.tr” adresi üzerinden yapılan sorgulama neticesinde; bu tüzel kişilik hakkında sermaye artımına gidildiği ve bunun neticesinde tüzel kişiliğin ortaklarının ortaklık oranlarının değiştiği tespit edilmiştir. Ayrıca ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ve diğer belgeler üzerinden yapılan incelemede, bu tüzel kişiliğin ortakları arasında yer alan Mübeccel Kırım’a ait T.C. kimlik numarasının da bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu durumda yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve yapılan tespitler karşısında ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ile diğer belgelerin son durumu gösterir nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmış olup ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan kamu ihale mevzuatında itirazen şikâyet başvuru süresi bitmeden ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşmenin imzalanamayacağı kuralı getirilmiştir. Ancak idare ile ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında öngörülen süreler beklenmeksizin 02.11.2018 tarihinde sözleşmenin imzalandığı tespit edilmiştir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak Seykan Mühendislik Madencilik İnş. Nakliye San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan belgeler incelendiğinde; 08.09.2014 tarih ve 8648 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi örneği ile Kayseri 4. Noterliği tarafından düzenlenen vekâletnamenin sunulduğu, söz konusu vekâletnamede anılan tüzel kişilik adına Yusuf Kılıç’ın vekil tayin edildiği anlaşılmıştır. Ayrıca adı geçen vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin de sunulduğu görülmüştür.

Söz konusu Türkiye Ticaret Sicil Gazetesine bakıldığında, başka tüzel ve gerçek kişilere ait tescil edilen hususlara ilişkin bilgilerin yer aldığı tespit edilmiş olup adı geçen istekliye dair herhangi bir bilgiye rastlanılmamıştır. Öte yandan anılan istekli tarafından teklif dosyası kapsamında tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin de sunulmadığı tespit edilmiştir.

Bu durumda yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve yapılan tespitler karşısında Seykan Mühendislik Madencilik İnş. Nakliye San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ile diğer belgelerin son durumu gösterir nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır. Bu itibarla, Seykan Mühendislik Madencilik İnş. Nakliye San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Seykan Mühendislik Madencilik İnş. Nakliye San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. İhale üzerinde bırakılan istekli Birtusan Biriket Tuğla San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan 18.06.2018 tarih ve 15651-Y-ÖS-1-1 sayılı iş deneyim belgesinin (Yüklenici-İş Bitirme) iptal edilmesi gerektiği hususunda belgeyi düzenleyen Kemerhisar Belediyesine bildirimde bulunulmasına,

Oybirliği ile karar verildi.