KİK Kararı: 2018/UY.I-1442

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/044
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 01.08.2018
Karar No : 2018/UY.I-1442 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Tolunay Müh. Klima Proje Taah. İnş. Mim. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Denizli Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı Yatırım İzleme Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/134281 İhale Kayıt Numaralı “Pamukkale Anaokulu Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Denizli Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı Yatırım İzleme Müdürlüğü tarafından 27.04.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Pamukkale Anaokulu Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Tolunay Müh. Klima Proje Taah. İnş. Mim. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 13.06.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 27.06.2018 tarih ve 35267 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.06.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1063 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye ilişkin tekliflerinin idarece, pilot ortak Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Bursa Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü tarafından verilen söz konusu iş deneyim belgesi üzerinde “İşin yüklenici tarafından yapılan kısmı, yapı işinin temel ve temel kazı hafriyatı hariç anahtar teslimi tüm işlerin yapılması işi” olarak belirtilmiştir. 2.05.2016 tarih ve 6 no’lu hakediş üzerinden gerçekleşme oranı %96’dır.” şeklinde açıklama yapıldığı, işin sözleşme bedelinin 2.418.000,00 TL, alt yüklenici ile yapılan sözleşme bedelinin ise 2.327.491,84 TL olarak düzenlendiği,

Söz konusu alt yüklenici sözleşmesi ekinde yer alan “Ödemeye Esas İş Kalemleri Pursantaj Listesi”nde ve “Yapılacak İşler Listesi”nde “İdari Bina A Blok” ile “Yaşam Birimleri B-C-D Blok”larda temel betonarme imalatları ve yalıtım işlerinin tamamlanması işinin olduğu, yine “Anahtar Teslim Götürü Bedel İş Listesi”nde İdari Bina A Blok subasman altı inşaat imalatlarında kazı ve temel altı imalatlarının 44.275,88 TL, demir-beton-kalıp imalatlarının 112.960,16 TL, B-C-D Blok subasman altı inşaat imalatlarında kazı ve temel altı imalatlarının 42.825,85 TL, demir-beton-kalıp imalatlarının 119.316,54 TL olarak düzenlendiği, ayrıca Bursa Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü tarafından düzenlenen 30.10.2017 tarihli kesin hakediş raporuna göre İdari Bina A Blok subasman altı inşaat imalatlarında 45.997,61 TL olan kazı ve temel altı imalatlarının 44.275,88 TL’lik kısmının, 117.352,61 TL olan demir-beton-kalıp imalatlarının 112.960,16 TL’lik kısmının, B-C-D Blok subasman altı inşaat imalatlarında 44.291,84 TL olan kazı ve temel altı imalatlarının 42.825,85 TL’lik kısmının ve 123.956,35 TL olan demir-beton-kalıp imalatlarının 119.316,54 TL’lik kısmının Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirildiği,

Bu nedenle, taraflarınca sunulan ve söz konusu iş deneyim belgesine konu işe ilişkin kesin hakediş belgeleri ile eki belgeler incelendiğinde, belgeye konu işin temel dahil bir bütün olarak yapıldığı, binanın baştan aşağıya (temelden çatıya) yapılmasını içerdiği, bu nedenle B/III grubu işler arasında yer aldığı ve benzer işe uygun olduğu, bu çerçevede, ihale komisyonunun “bir binanın baştan sona yapımını içeren iş deneyim belgesi olmadığı, betonarme binanın ayrılmaz bir parçası olan temel imalatlarının isteklice hiç yapılmadığı açık olduğundan” gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Alt yükleniciler” başlıklı 15’inci maddesinde “İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir. Ancak bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri…ifade eder” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

…

c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”… olarak düzenlenir…” hükmü,

Söz konusu Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “…(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilerin iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmeleri ve kısmı kabul öngörülen işlerde idare tarafından kısmı kabulü yapılmak veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı, toplam sözleşme bedelini aşamaz.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.” hükümleri,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Genel Şartnamenin uygulanmasında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 4 üncü maddesinde yer alan tanımlar yanında;

Alt yüklenici: Sözleşme konusu işin nev’i itibariyle bir kısmını yüklenici ile yaptığı sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiyi ifade eder.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar, 58 inci maddesi uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklı olanlar ve 53 üncü maddesinin (b) bendinin 8 inci alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararında belirtilen yabancı istekliler ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca yasaklı olanlar alt yüklenici olamazlar.

(3) İşin tamamı hiçbir suretle alt yükleniciler marifetiyle yaptırılamaz.” düzenlemesi,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin ekinde yer alan “Ek-1: Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi” başlıklı tablonun “(B) Üstyapı (Bina) İşleri” başlıklı bölümünde “…III. GRUP: BİNA İŞLERİ

1.BII. Grup işler

2.BI. ve BII. Grubu işlerin dışındaki bina işleri” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı:Pamukkale Anaokulu Yapım İşi

b) Yatırım proje no'su/kodu:--

c) Miktarı ve türü:

1 Adet, Betonarme Anaokulu Yapım İşi

1 Adet Anaokulu Yapım İşi

ç) Yapılacağı yer:Denizli İli, Pamukkale İlçesi

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1.İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b)İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c)Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç)Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d)Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.5.5. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde yer alan B/III Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Mimar veya İnşaat Mühendisi” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, başvuruya konu ihalenin Denizli Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı Yatırım İzleme Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Pamukkale Anaokulu Yapım İşi” işi olduğu, söz konusu ihaleye 21 isteklinin katıldığı, 04.06.2018 tarihli ihale komisyonu kararına göre başvuru sahibi ve diğer 2 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Dörtyüz Doğalgaz İnş. Ltd. Şti.nin teklif zarfının ise “ihale dokümanın EKAP’tan indirilmediği ya da idareden satın alınmadığı” gerekçesiyle değerlendirmeye alınmadığı, teklifi geçerli bulunan isteklilerden Ahmet Çağatay Yıldız’ın ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi, Ferhat Güngör’ün ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci tekli sahibi istekli olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Söz konusu ihale komisyonu kararında başvuru sahibi Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş.- Tolunay Müh. Klima Prj. Taah. İnş. Mim. Tur. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin olarak “…Birlik Grup Yapı İnşaat San. A.Ş. tarafından dosya kapsamında verilen Bursa Çevre ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından tanzim edilen 27.10.2016 tarih 2015/71590-1215102-2-3 sayılı alt yüklenici iş bitirme belgesinde işin alt yüklenici tarafından yapılan kısım bölümünde “Yapı işinin temel ve temel kazı hafriyatları hariç anahtar teslim tüm işlerin yapılması işi” olduğu belirtilmektedir. İstekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinde tereddüt edilen hususların anlaşılabilmesi için iş deneyimine esas kanıtlayıcı belgelerin istekli tarafından gönderilmesi istenmiştir.

İstekli tarafından kurumumuza verilen 16.05.2018 tarihli dilekçe ekinde dilekçe, onay, sözleşme, fatura (8 adet), SGK prim ödemeleri, son hakediş belgeleri gönderilmiştir.

Gönderilen belgelerin incelenmesinde; işe ait yüklenici ve alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmede;

Yüklenici (TGA Grup)

Alt Yüklenici (Birlik Grup)

Resmi Adres

Oğuzlar Mah. Barış Manço Cad. Kuğu Apt. 43/8 Çankaya/ANKARA

Oğuzlar Mah. Barış Manço Cad. Kuğu Apt. 43/8 Çankaya/ANKARA

Tel & Faks No

0-312-232 6604

0-312-232 6604

Mail Adresi

tsancaktgagrup@gmail.com

tsancaktgagrup@gmail.com

Vergi Dairesi

Mithatpaşa Vergi Dairesi

Mithatpaşa Vergi Dairesi

Temsile Yetkili Kişi

Tahsin SANCAK 28.09.2012 tarihinden itibaren şirket müdürü

Erhan SANCAK 14.05.2015 tarihinden itibaren şirket müdürü

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin Tanımlar başlıklı 4.maddesinde;

‘Alt yüklenici: Sözleşme konusu işin nevi itibariyle bir kısmını yüklenici ile yaptığı sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiyi’ belirttiği hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartnamenin Madde 18-Alt yükleniciler; “18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz.” hükmü ile yukarıda verilen bilgilerden anlaşılacağı üzere yüklenici ve alt yüklenici firmanın resmi adreslerinin aynı olduğu, telefon faks ve mail adreslerinin aynı olduğu, şirket müdürlerinin diğer firmada hisse sahibi olduğu, mevzuatta belirtilen nevi itibari ile işin bir kısmını yaptırabileceği alt yüklenici çalıştırılması yerine, muvazaa ile hiç iş deneyimi olmayan pilot ortak firmaya iş deneyim belgesi kazandırmaya yönelik işlemler açık olduğundan ve işin tamamının yine yüklenici tarafından yapıldığı anlaşıldığından isteklinin teklifinin bu gerekçeyle de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

Yukarıda aktarılan Kamu İhale Mevzuatı hükümleri, idari şartnamede belirtilen kurallara göre ihalemizde istenen iş deneyimi bir binanın baştan aşağıya (temelden çatıya) yapılmasını içerdiği ancak pilot ortak tarafından sunulan belgenin BIII grubunda belirtildiği üzere bir binanın baştan sona yapımını içeren iş deneyim belgesi olmadığı, betonarme binanın ayrılmaz bir parçası olan temel imalatlarının isteklice hiç yapılmadığı açık olduğundan ve konuyla ilgili olarak daha önce idaremizin yapmış olduğu bir ihalede aynı nitelikli iş deneyim belgesi sunan bir isteklinin ihale dışı bırakılması ile ilgili Kamu İhale Kuruluna yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunca alınan 03.08.2016 tarih ve 2016/UY.I-1952 sayılı kararda da ‘iş kapsamında bir binanın baştan sona yapım işinin gerçekleştirilmediği…’ şeklinde karar verildiği, yine Kamu İhale Kurulunca 31.05.2017 tarih ve 2017/UY.III-1510 sayılı kararda ‘Şikayete konu ihalede ihale konusu işin kazı, temel betonarme, duvar sıva vb. tüm imalatların gerçekleştirileceği, yeni bina yapımını içerdiği, aynı şekilde bina inşaatının Benzer İş Grupları Tebliği’nde yer alan B-III grubunda sayılabilmesi için de, baştan sona (temelden-çatıya) bir inşaatın gerçekleştirilmesi gerektiği…’ şeklinde karar verildiği yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve Kamu İhale Kurulunun almış olduğu kararlar doğrultusunda iş ortaklığı teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına…” şeklinde gerekçeye yer verildiği ve kararın oyçokluğu ile alındığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin teklif dosyası kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde,

-İş ortaklığında %51 oranında ortaklık payı bulunan Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından, Bursa Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü tarafından düzenlenen 27.10.2016 tarihli ve 2015/71590-1215102-2-3 sayılı “alt yüklenici iş bitirme belgesi”nin sunulduğu, söz konusu belgede işveren adının “Tga Grup İnşaat Harfiyat Nak. ve Turizm San. Tic. ve Ltd. Şti”, alt yüklenicinin unvanının “Birlik Grup Yapı İnşaat ve Ticaret Anonim Şirketi”, belgeye konu işin adı ve ihale kayıt numarasının “Bursa Koruma Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Yapım İşi, 2015/71590” , işin alt yüklenici tarafından yapılan kısmının “Yapı işinin temel ve temel kazı hafriyatları hariç anahtar teslimi tüm işlerin yapılması işi”, uygulanan yapı tekniğinin “betonarme karkas”, esas işin sözleşme tarihinin “31.07.2015”, esas işin ilk sözleşme bedeli ve toplam sözleşme bedelinin “2.418.000,00 TRY”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşme tarihinin “06.08.2015”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin “2.327.491,84 TRY”, alt yüklenici tarafından yapılan işin kısmi kabul tarihinin “08.09.2015”, esas işin geçici kabul/tasfiye tarihinin “08.09.2016” ve belge tutarının “2.201.946,79 TRY” olduğu, ayrıca belgenin açıklama kısmında “İKN 2015/71590 Bursa Koruma Bakım ve Rehabilitasyon merkezi Yapım İşi yüklenicisi TGA Grup İnşaat Harf. San. Tic. Şti. ile alt yüklenici Birlik Grup Yapı İnşaat San. Tic. A.Ş. arasında düzenlenen ve bahis konusu işle ilgili alt yüklenici çalıştırmasına yönelik idaremizce 18.09.2015 tarih ve E14291 sayılı oluru ile onaylanan altyüklenici sözleşmesine istinaden verilmiştir (24.05.2016 tarih ve 6 (altı) no’lu hakediş üzerinden gerçekleşme oranı %96 dır).” ifadelerine yer verildiği,

- İş ortaklığında %49 oranında ortaklık payı bulunan Tolunay Müh. Klima Prj. Taah. İnş. Mim. Tur. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından, Sinop İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından düzenlenen “yüklenici iş bitirme belgesi”nin sunulduğu, söz konusu belgeye konu işin adı ve ihale kayıt numarasının “Sinop Anadolu Lisesi Deprem Güçlendirme Onarım, 2016/57449”, uygulanan yapı tekniğinin “betonarme lise binası deprem güçlendirme onarım işi”, ilk sözleşme ve toplam sözleşme bedelinin “580.000,00 TRY”, gerçekleştirilen iş tutarının “634.206,25 TRY”, sözleşme tarihinin “19.04.2016”, işin geçici kabul/tasfiye veya iskan tarihinin “07.10.2016” ve belge tutarının “634.206,25 TRY” olduğu görülmüştür.

Pilot ortak Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan söz konusu alt yüklenici iş bitirme belgesine ilişkin olarak idarece başvuru sahibi İş Ortaklığına 15.05.2016 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen “iş deneyim belgesi” konulu yazı ile,

“1)İdareye yüklenici tarafından verilen alt yüklenici çalıştırılmasına ilişkin talep dilekçesi sureti ve İdare tarafından alt yüklenici çalıştırılmasına dair verilen onay yazısı sureti (İdarece tasdikli),

2)Yüklenici ile Birlik Grup İnşaat Hafriyat Nak. ve Turizm San. Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan “alt yüklenici” sözleşme sureti (İdarece tasdikli),

3)Yüklenici ile Birlik Grup İnşaat Hafriyat Nak. ve Turizm San. Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan sözleşmeye ilişkin tanzim edilen tüm fatura suretleri (İdarece tasdikli),

4)Birlik Grup İnşaat Hafriyat Nak. ve Turizm San. Tic. Ltd. Şti.nin alt yüklenici sözleşmesi kapsamında çalıştırdığı tüm personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin suretleri (İdarece tasdikli),

5)İş deneyim belgesine ait son hakediş raporu sureti (İdarece tasdikli)”nin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.6.1.(b) maddesi gereğince 2 (iki) iş günü içerisinde sunulmasının istenildiği, Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından söz konusu yazıya cevaben gönderilen yazı ile idarece istenilen belgelerin sunulduğu anlaşılmıştır.

Anılan İş Ortaklığının pilot ortağı Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyim belgesinin idarece uygun bulunmama gerekçeleri incelendiğinde;

a) “… Gönderilen belgelerin incelenmesinde; işe ait yüklenici ve alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmede;… yukarıda verilen bilgilerden anlaşılacağı üzere yüklenici ve alt yüklenici firmanın resmi adreslerinin aynı olduğu, telefon faks ve mail adreslerinin aynı olduğu, şirket müdürlerinin diğer firmada hisse sahibi olduğu, mevzuatta belirtilen nevi itibari ile işin bir kısmını yaptırabileceği alt yüklenici çalıştırılması yerine, muvazaa ile hiç iş deneyimi olmayan pilot ortak firmaya iş deneyim belgesi kazandırmaya yönelik işlemler açık olduğundan ve işin tamamının yine yüklenici tarafından yapıldığı anlaşıldığından isteklinin teklifinin bu gerekçeyle de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği” şeklindeki gerekçede yer verilen ve yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan sözleşmede yer alan telefon ve faks numaraları, resmi adres ile elektronik posta adreslerinin aynı olmasının söz konusu işin tamamının yüklenici tarafından yapıldığını gösterir nitelikte olmadığı, ayrıca idarenin “şirket müdürlerinin diğer firmada hisse sahibi olduğu” şeklindeki tespitinin söz konusu yüklenici ve alt yüklenici şirketlere ilişkin olarak www.ticaretsicili.gov.tr adresinden yapılan sorgulama neticesinde yerinde olmadığının görüldüğü, ayrıca bahsi geçen iş deneyim belgesinin açıklama kısmında da belirtildiği üzere, belgeye konu işte alt yüklenici çalıştırılmasına ilişkin olarak ilgili idare onayına ilişkin yazının anılan istekli tarafından sunulan belgeler arasında yer aldığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, idarenin söz konusu gerekçesinin yerinde olmadığı kanaatine varılmıştır.

b) İdarenin söz konusu iş deneyim belgesine ilişkin olarak diğer değerlendirme dışı bırakma gerekçesinin ise temel olarak, bahsi geçen alt yüklenici iş bitirme belgesine konu işin bir binanın baştan sona yapımını içermediği, temel imalatlarının alt yüklenici tarafından yapılmadığı ve bu nedenle ihale konusu işte benzer iş olarak belirlenen B/III grubu işler kapsamına girmediği hususuna dayandığı anlaşılmıştır.

Şikâyete konu alt yüklenici iş bitirme belgesinin edinildiği 2015/71590 İKN’li ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Bursa Koruma Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Yapım İşi

b) Yatırım proje no'su/kodu:2006K171210

c) Miktarı ve türü:

Yaşam alanı B+Z+1 N. Kat üç blok ( 3x615,17 m2 ) 1845,17 m2 ve Hizmet binası B+Z Kat 1192,93 m2 olmak üzere yaklaşık toplam 3040 m2 inşaat yapım işi

ç) Yapılacağı yer: Bursa İli Kestel İlçesi

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almakta olup,

Anılan Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer işin "Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ” de yer alan (B) Üst Yapı (Bina) Grubu işlerden III. Gruptaki işler benzer işlere denk sayılacaktır.” olarak belirlendiği ve söz konusu Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. Alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Başvuruya konu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler de aynı şekilde “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde yer alan B/III Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde belirlendiği anlaşılmıştır.

Alt yüklenici kavramına ilişkin olarak yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile idari şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, alt yüklenici kavramından sözleşme konusu işin nevi itibariyle bir kısmını yüklenici ile yaptığı sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen gerçek veya tüzel kişinin ifade edildiği, alt yüklenicilere işin tamamının yaptırılamayacağı, alt yüklenici iş bitirme belgesinin verilebilmesi için sözleşmesinin tamamının gerçekleştirilmesi gerektiği, alt yüklenicilere nevi itibariyle verilen işin baştan sona yapılması şartının arandığı anlaşılmaktadır.

Anılan istekli tarafından sunulan bahsi geçen alt yüklenici iş bitirme belgesi incelendiğinde, işin alt yüklenici tarafından yapılan kısmının “yapı işinin temel ve temel kazı hafriyatları hariç anahtar teslimi tüm işlerin yapılması işi” olarak belirtildiği, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin “2.327.491,84 TRY”, belge tutarının ise “2.201.946,79 TRY olarak düzenlendiği, ayrıca söz konusu belgenin açıklama bölümünde, 24.05.2016 tarih ve 6 (altı) nolu hakediş üzerinden gerçekleşme oranının %96 olduğunun ifade edildiği görülmüştür.

Söz konusu iş deneyim belgesine ilişkin olarak idarece 15.05.2016 tarihinde EKAP üzerinden anılan istekliye gönderilen yazıya cevaben anılan istekli tarafından sunulan belgeler incelendiğinde;

-06.08.2015 tarihinde yüklenici Tga Grup İnş. Hafr. Nak. ve Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile alt yüklenici Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. arasında imzalanan “Anahtar Teslim Yapım İşlerine Ait Tip Altyüklenici Sözleşmesi”nin “İşin Adı, Yapılma Yeri, Niteliği, Türü ve Miktar” başlıklı 3’üncü maddesinde “İşin Adı: Yüklenicinin uhdesinde bulunan Bursa Koruma Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Yapım İşinin anahtar teslim tüm işlerinin yapılması işi

3.1.İşin Yapılma Yeri: Osmangazi/BURSA

3.2.İşin Niteliği, Türü ve Miktarı: Yüklenici ve İdare arasında imzalanmış sözleşme kapsamında Yüklenicinin uhdesinde bulunan Bursa Koruma Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Yapım İşi’nin temel ve temel kazı hafriyatları hariç anahtar teslimi tüm işlerinin yapılması işi” düzenlemesinin,

Anılan Sözleşme’nin “Sözleşmenin Türü ve Bedeli” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1.Bu sözleşme, anahtar teslim götürü bedel sözleşme olup, ihale dokümanında yer alan uygulama veya ön projelere ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak, kazı hariç işin tamamı için altyüklenici tarafından teklif edilen anahtar teslimi tüm işlerin yapılmasını kapsamaktadır.

5.2.Anahtar teslimi tüm işlerinin yapılması için fiyatı 2.327.491,84 (İkimilyonyirmiyedibindörtyüzdoksanbirTürkLirasivirgülseksendörtkuruş) (KDV hariç) toplam bedel üzerinden akdedilmiştir.

5.3.Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, altyüklenicinin teklif ettiği toplam bedel esas alınır. Altyüklenici kendi sözleşmesi ile ilgili resmi kurum birim fiyat tarifleri ve yüksek fen heyetince belirlenmiş ana başlıklar altındaki tüm işleri yapmakla yükümlüdür.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Gönderilen bilgi ve belgelere göre TGA Grup İnş. Hafr. Nak. ve Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. yükleniminde yaptırılan 2.418.000,00 TL sözleşme bedelli “Bursa Koruma Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Yapımı” işinde alt yüklenici Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. arasında imzalanan 2.327.491,84 TL bedelli sözleşme ile alt yüklenici çalıştırılmasına ilişkin 18.09.2015 tarihli olur alındığı, olurun ekinde bulunan yapı denetim elemanları tarafından düzenlenen raporda pursantaj listesinin sözleşmeye göre yapılacak işler listesindeki kazı imalatları haricinde idari bina ve 3 blok yaşam birimi ile ilgili tüm imalatları kapsadığının belirtildiği, ayrıca alt yüklenici sözleşmesi düzenlemelerinden de alt yüklenici tarafından, temel ve temel kazı hafriyatları hariç anahtar teslimi tüm işlerinin yapılacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından kazı ve temel imalatının bir kısmının Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirildiği iddia edilmiş olmakla birlikte, alt yüklenici sözleşmesinde temel ve temel kazı hafriyatları hariç anahtar teslimi tüm işlerinin yapılacağının bağıtlanmış olduğu, istekli tarafından sunulan ve yüklenici ile altyüklenici tarafından imzalanan “Yapılan İşler Listesi”nin Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından kazı imalatını yaptığını kanıtlar nitelikte olmadığı, istekli tarafından sunulan diğer belgelerde de alt yüklenicinin kazı imalatı yaptığını gösteren bir bilgi/belgenin yer almadığı, dolayısıyla alt yüklenicinin yaptığı işler arasında temel ve temel kazı hafriyatları işlerinin bulunmadığı dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Netice itibariyle, başvuruya konu ihalenin kazı dâhil baştan sona bina yapım işine ilişkin olduğu ve ihalede sadece B/III grubu kapsamındaki işlerin benzer iş olarak belirlendiği, B/III grubuna ait işlerle ilgili tamamlama işlerinin benzer iş olarak belirlenmediği hususları dikkate alındığında, Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait alt yüklenici iş bitirme belgesine konu iş kapsamında kazı ve temel imalatlarının yapılmadığı, dolayısıyla bir binanın baştan sona inşaatı işinin gerçekleştirilmediği anlaşıldığından, söz konusu işin Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ’in B/III grubu işleri arasında yer almadığı, ayrıca ihale konusu işe de uygun olmadığı tespit edilmiştir. Bu itibarla, idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından kazı ve temel altı imalatlarının (A Blok 45.997,61 TL’nin 44.275,88 TL’sinin-B,C,D Blok 44.291,84 TL’nin 42.825,85 TL’sinin) alt yüklenici tarafından yapıldığı iddia edilmiş olmakla birlikte, söz konusu kazı imalatlarının Birlik Grup Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından yapıldığının kabulü halinde kazı dahil baştan sona bina işinin alt yüklenici tarafından yapılmış olacağı sonucu ortaya çıkacaktır. Bu çerçevede söz konusu iş deneyim belgesinin benzer işe uygun kabul edilebilmesi için işin tamamının yapılmış olması gerekirken, işin tamamının yapılmış olmasının ise Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 20’nci maddesinde yer alan “İşin tamamı hiçbir suretle alt yükleniciler marifetiyle yaptırılamaz.” düzenlemesine aykırılık teşkil edeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle de uygun olmadığı tespit edilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.