KİK Kararı: 2018/UY.I-1290

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/038
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 05.07.2018
Karar No : 2018/UY.I-1290
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Turgay AK,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/195139 İhale Kayıt Numaralı “Aydın İli Efeler İlçesi Umurlu Mahallesi Düğün Salonu Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından 16.05.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Aydın İli Efeler İlçesi Umurlu Mahallesi Düğün Salonu Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Turgay Ak nin 30.05.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.05.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.06.2018 tarih ve 32333 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.06.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/946 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından İdari Şartname'nin 7.5.4'üncü maddesinde yer alan "İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler" ifadesine dayanılarak "Oyun Grubu-2 Teknik Şartnamesi"nde yer alan bir belgenin sunulmamış olmasını gerekçe göstererek 15 isteklinin katıldığı ihalede kendilerinin de dahil olduğu 14 isteklinin teklifini değerlendirme dışı bırakmış olmasının hakkaniyetle bağdaşmayacağı, zira ihale konusu işin bir yapım işi olduğu ve ihale dokümanı içinde yer alan inşaat, makine, elektrik ve dış cephe gibi, her konuda önemi daha fazla olan teknik şartnameler üzerinden bir değerlendirme yapılması beklenirken Oyun Grubu Teknik Şartnamesi'nde düzenlenen bir belgenin sunulmasına ilişkin kontrolün sözleşmenin yürütümü aşamasında da yapılabileceği, söz konusu belgenin bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılabileceği, kaldı ki anılan belgenin ihalede yeterlik aşamasında istenebilmesi için ihale ilanında ve İdari Şartname’de gerekli düzenlemelerin yapılmadığı ve ihale dokümanının bu yönüyle mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

a) İşin adı, niteliği, türü ve miktarı, hizmetlerde iş tanımı.

b) İdarenin adı, adresi, telefon ve faks numarası.

c) İhale usulü, ihale tarih ve saati ile tekliflerin nereye verileceği.

d) İsteklilere talimatlar.

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.

f) İhale dokümanında açıklama isteme ve yapılma yöntemleri…” hükümleri bulunmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ve belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılması” 57’inci maddesinde “(1) Ön yeterlik ve yeterlik başvuruları ile tekliflerin alınması ve açılmasına ilişkin işlemler; Kanun, bu Yönetmelik ve tip şartnamelerde belirtilen hükümler çerçevesinde standart formlar kullanılarak gerçekleştirilir.

(2) Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı, başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerin her biri için ayrı sütun içerecek şekilde düzenlenir.

(3) Başvuru veya teklif zarfları alınış sırasına göre incelenir. Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde teklif zarfları açılmadan önce, pazarlık usulüyle yapılan ihalelerde ise son yazılı fiyat tekliflerinin verildiği oturumda yaklaşık maliyet açıklanır. Zarflardan uygun olanların açılması ve belge kontrolünün yapılması aşamasında, aday veya isteklilerce sunulan belgeler tek tek kontrol edilerek hangi belgelerin sunulduğu Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağında her belge için açılmış bulunan sütunlara kaydedilerek gösterilir. İhale usulüne göre ilgili oturumda istekliler ve teklif ettikleri fiyatlar duyurularak tutanak düzenlenir. Bu tutanakların komisyon başkanınca onaylanmış suretleri, isteyenlere imza karşılığı verilmeden oturum kapatılamaz.

(4) Başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler idarelerce tamamlatılamaz.

(5) Başvuru veya teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak, idare tarafından iki iş gününden az olmamak üzere tamamlama süresi verilir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayanların başvuru veya teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir.

(6) İdarelerce bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak verilen süre içinde aday veya isteklilerce sunulan belgelerin son başvuru veya ihale tarihinden sonraki bir tarihte düzenlenmesi halinde, bu belgelerin, aday veya isteklinin son başvuru veya ihale tarihi itibarıyla ihaleye katılım şartlarını sağladığını göstermesi gereklidir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İdarelerce belgelerdeki eksik bilgilerin tamamlatılması” başlıklı 16.6’ncı başlıklı maddesinde “16.6.1 İhale dokümanında başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri idarelerce tamamlatılmayacaktır. Ancak,

a) Geçici teminat ve teklif mektuplarının Kanunen taşıması zorunlu hususlar hariç olmak üzere, sunulan belgelerde ihale sonucu açısından teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

b) Aday ve isteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurlar dışında, belgenin içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

İdarelerce tamamlatılacaktır. Bu çerçevede, bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler, idarece ilgili kurum veya kuruluştan re’sen istenebilir. Söz konusu belgelerin aday veya istekliler tarafından tamamlatılmasının istenilmesi halinde ise bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak idarelerce aday veya isteklilere iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilecektir…” açıklamaları bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “ …7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler. …” düzenlemesine yer verilmiştir.

Oyun Grubu-2 Teknik Şartnamesi’nin “Dalgakıran” başlıklı bölümünde “…İstekliler TS EN 71-3:2013+A1:2014 ‘e göre ip malzeme içeriğinde çocuk sağlığına zararlı madde içermediğini gösteren olumlu test raporunu ihale sırasında teklifleri ile birlikte sunacaklardır(rapor türk akreditasyon kurumu tarafından onaylı test laboratuvarından alınmış olmalıdır.) , sunulacak rapor kapsamında koyu sarı, açık sarı, gri, siyah, kırmızı, lacivert ,kahverengi ,koyu mavi, açık mavi, koyu yeşil, açık yeşil renkte ip malzemeyi içermelidir.

İstekliler TS EN 71-2+A1:2014-04 oyuncak güvenliği ip malzemeler için olumlu yanmazlık test raporunu ihale sırasında teklifleri ile birlikte sunacaklardır(rapor türk akreditasyon kurumu tarafından onaylı test laboratuvarından alınmış olmalıdır.)…” düzenlemesi yer almakta olup benzer düzenlemeye Oyun Grubu-1 Teknik Şartnamesi’nde de yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile ihale dokümanında yer alan düzenlemelere göre, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer verilen atıfa istinaden Teknik Şartnamelerde teklif ile birlikte sunulması gereken belgelere ilişkin düzenleme yapılabileceği, bu durumda isteklilerin yeterlik kriteri olarak belirlenen belgeleri teklif dosyası kapsamında idareye sunması gerektiği, söz konusu belgelerin teklif kapsamında sunulmaması halinde Yapım İşleri İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 57’nci maddesinin dördüncü fıkrasında yer alan hükümler uyarınca idarelerce tamamlatılamayacağı anlaşılmıştır.

İdarece hazırlanan 16.05.2018 tarihli zarf açma ve belge kontrol tutanağı incelendiğinde, başvuru sahibine ait teklif dosyası kapsamında TS EN 71-3:2013+A1:2014 ‘e göre ip malzeme içeriğinde çocuk sağlığına zararlı madde içermediğini gösteren olumlu test raporu ve, TS EN 71-2+A1:2014-04 oyuncak güvenliği ip malzemeler için olumlu yanmazlık test raporunu bulunmadığı tespitlerine yer verildiği görülmüştür.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde isteklinin teklif kapsamında sunması gerektiği Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin yeterlik kriteri olarak sayıldığı, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen düzenlemelerinde isteklilerin iddia konusu belgeleri teklif dosyası kapsamında sunması gerektiğinin açık bir şekilde düzenlendiği, dolayısıyla istekli tarafından ihale dosyası kapsamında sunulmayan ip güvenliği ve yanmazlığına ilişkin test raporu belgelerinin bilgi/belge eksikliği kapsamında tamamlatılamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan söz konusu belgelerin yeterlik kriteri olarak Teknik Şartname’de istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri hükme bağlanmıştır.

Diğer taraftan anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ise şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21’inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihaleler hariç diğer hallerde on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı, ilan veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin ise birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği açık olarak hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’inci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, …

izleyen günden itibaren başlar.

… Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin Teknik Şartname’de yeterlik kriteri belgesi istenilmesinin yerinde olmadığı, kamu ihale mevzuatına göre bu tür belgelerin idari şartnamede istenebileceği yönündeki iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu anlaşılmıştır. Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca söz konusu iddialarla ilgili olarak şikâyet başvurusunun en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, başvuru sahibinin ihale dokümanını 15.05.2018 tarihinde satın aldığı, 16.05.2018 tarihinde yapılan başvuruya konu ihaleye teklif vererek istekli sıfatı kazandığı ve 30.05.2018 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, bu haliyle ancak yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik iddialarının incelenmeksizin 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre ve ehliyet yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.