KİK Kararı: 2018/UY.I-1149

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/032
Gündem No : 62
Karar Tarihi : 06.06.2018
Karar No : 2018/UY.I-1149
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.-Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 11. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/54918 İhale Kayıt Numaralı “Erciş-Patnos Yolu Km: 2+000-42+300 Kesimi Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı (Bitümlü Sıcak Karışım) Yapılması Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 11. Bölge Müdürlüğü tarafından 11.12.2017 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Erciş-Patnos Yolu Km: 2+000-42+300 Kesimi Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı (Bitümlü Sıcak Karışım) Yapılması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Gökçenay İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş.-Boss Otomotiv Oto Kiralama İnş. Mad. San. ve Tic. A.Ş.- Şimşekler Turizm Taah. Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin 25.04.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.05.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.05.2018 tarih ve 27990 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.05.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/829 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 11.12.2017 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.-Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. olarak katılmak üzere iş ortaklığı kurdukları, ancak ortaklardan Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş.nin kendilerine ihale tarihinden önce 07.12.2017 tarihinde teklif mektubunu imzalamayacağını belirten bir ihtarname gönderdiği, anılan şirketin ihtarnamesine karşılık diğer iki ortak olarak söz konusu isteğin kabul edilmeyeceğine dair ekinde örnek bir teklif mektubu bulunan yeni bir ihtarname gönderilerek imzaya davet edildiği, buna rağmen anılan isteklinin birlikte teklif hazırlamaya gelmediği ve ihalenin yapılacağı tarihte saat 09.55’e kadar oluşturulan 115.777.595,13 TL tutarındaki teklif mektubunu imzalamadığı, anılan istekli bütün bunların üzerine iş ortaklığında yer alan isteklileri yasaklı duruma düşürmek amacıyla ihaleye tek imzalı ve örnek teklifin fotokopisini imzalayarak ek bir teklif mektubu sunduğu, söz konusu teklif dosyasının kendilerince son anda fark edilmesi üzerine 115.777.595,13 TL tutarındaki teklif mektuplarının dosyadan çıkarmak durumunda kaldıkları, bunun üzerine idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu ihalede sınır değerin 115.675.375,10 TL olduğu ve ihale işlemlerinin usulüne uygun olarak yapılması durumunda ihalenin iş ortaklıkları üzerinde bırakılacağı, 11.12.2017 tarihinde gerçekleştirilen ihaleden önce ve sonra söz konusu hususları içeren başvuruda bulunmalarına rağmen idarece başvurularına yönelik herhangi bir cevap verilmeyerek ihalede rekabet, güvenirlik ve şeffaflık ilkesinin ihlal edildiği,

Yukarıda aktarılan süreç değerlendirildiğinde iş ortaklıklarını oluşturan ortaklardan Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş.nin kasten ortaklığın teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına neden olduğu, taraflar arasındaki yazışmalar göz önüne alındığında anılan ortağın ihaleye fesat karıştırmak ve diğer ortakları zarara uğratmak kastıyla hareket ettiği ve bunun sonucunda 600.000 TL kamu zararının oluştuğu,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.1’inci maddesine göre aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde teklif mektubunun ortaklardan herhangi biri tarafından kaşelenip imzalanmasının yeterli olduğu, söz konusu açıklama uyarınca tekliflerinin değerlendirmeye alınmamasının düzeltici işlemle giderilemeyecek bir aykırılık olduğu ve ilk oturumun ihya edilmesinin mümkün olmadığı, dolayısıyla temel ilkelerin açık şekilde ihlal edildiği ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Teklif; Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgileri ifade eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır: … d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek...

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17’nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Başvuru ve teklif mektuplarının şekli” başlıklı 54’üncü maddesinde “(1) Başvuru ve teklif mektupları bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlar esas alınarak hazırlanır.

(2) Teklif mektubunun aşağıdaki şartları taşıması zorunludur:

a) Yazılı olması.

b) İhale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi.

c) Teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması.

ç) Üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması.

d) Türk vatandaşı gerçek kişilerin Türkiye Cumhuriyeti kimlik numarası, Türkiye’de faaliyet gösteren tüzel kişilerin vergi kimlik numarasının belirtilmesi.

e) Ad ve soyadı veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması.

(3) Ortak girişim olarak teklif veren isteklilerin teklif mektuplarının, ortakların tamamı tarafından veya yetki verdikleri kişilerce imzalanması gerekir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tekliflerin alınması ve değerlendirilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. Tekliflerin alınmasına ilişkin işlemler

4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasında yer alan “zarfın yapıştırılan yeri istekli tarafından imzalanır ve mühürlenir” hükmünün, zarfın yapıştırılan yerinin ihaleye katılan aday veya istekli tarafından imzalanıp, kaşesinin veya mührünün basılması şeklinde uygulanması gerekmektedir. Aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde zarfın yapıştırılan yerinin ortaklardan herhangi biri tarafından imzalanarak kaşelenmesi veya mühürlenmesi yeterlidir.” açıklaması yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden ihaleye ortak girişim olarak teklif veren istekliler tarafından sunulacak teklif zarfının yapıştırılan yerinin ortaklardan herhangi biri tarafından imzalanarak kaşelenmesi veya mühürlenmesinin yeterli olduğu, ancak sunulacak teklif mektubunun tüm ortaklar veya yetki verilen kişiler tarafından imzalanması gerektiği anlaşılmaktadır.

Belli istekliler arasında ihale usulüyle gerçekleştirilen incelemeye konu ihalenin Karayolları 11. Bölge Müdürlüğü tarafından yapılan “Erciş-Patnos Yolu Km: 2+000-42+300 kesimi Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı (Bitümlü Sıcak Karışım) Yapılması Yapım İşi” olduğu, 07.03.2017 tarihinde gerçekleştirilen ön yeterlilik için 47 aday tarafından başvuru yapıldığı, bir adayın başvurusunun değerlendirme dışı bırakılarak 46 adayın teklif vermeye davet edildiği,

11.12.2017 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 26 isteklinin katıldığı, söz konusu ihaleye teklif veren isteklilerden;

Uyum Yapı İnş. Taah. İnş. Malz. İth. İhr. San. ve Tic. A.Ş.-Eskikale İnş. Nak. Pet. Mad. ve Tur. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif mektubunun özel ortak tarafından imzalanıp kaşelenmediği gerekçesiyle,

Başvuru sahibi Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.-Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin ise istekli tarafından 25 ve 26 sıra numaralı iki adet teklif zarfı verildiği, 25 sıra numaralı teklif zarfı içerisinde; Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.ne ait herhangi bir belge bulunmadığı, zarfın içerisinde yer alan birim fiyat teklif mektubu ve eki teklif cetvelinde ortaklardan Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. ve Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.ne ait kaşe ve imza bulunmadığı, 26 sıra numaralı teklif zarfı içerisinde; birim fiyat teklif mektubu ve eki teklif cetveli ile Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş.ne ait herhangi bir evrak bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı,

Yapılan aşırı düşük teklif sorgulamalarının ardından ihalenin 13.04.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile İntekar Yapı Tur. Elek. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Bimholl İnş. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyasında gönderilen belgeler incelendiğinde,

Başvuru sahibi Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.-Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı adına 25 ve 26 sıra numaralı iki adet teklif zarfı verildiği,

25 sıra numaralı teklif zarfı içerisinde; Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.-Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı adına düzenlenen ve Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. tarafından kaşelenip imzalanan 132.995.889,63 TL tutarındaki teklif mektubu ve eki birim fiyat teklif cetvelinin, Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. tarafından kaşelenip imzalanan İş Ortaklığı Beyannamesinin, ortaklardan Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş. adına düzenlenen geçici teminat mektubunun ve Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. adına düzenlenen diğer belgelerin (imza sirküleri, vekâletname, ticaret sicil gazetesi) sunulduğu,

26 sıra numaralı teklif zarfı içerisinde; Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. tarafından kaşelenip imzalanan İş Ortaklığı Beyannamesinin ve yine anılan istekliler adına düzenlenen diğer belgelerin (imza sirküleri, vekaletname, ticaret sicil gazetesi) sunulduğu, söz konusu zarf içerisinde teklif mektubu bulunmadığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve yapılan tespitler neticesinde, belli istekliler arasında yapılan söz konusu ihalede teklif vermeye davet edilen adayın Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.-Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı olduğu, dolayısıyla anılan ortakların her biri tarafından imzalanmış olması koşuluyla bir teklif verildiğinden bahsedilebileceği,

Ancak, başvuru sahibi iş ortaklığı adına sunulan 25 numaralı teklif zarfı içerisinde özel ortak Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş. adına düzenlenen belgelerin bulunduğu, iş ortaklığı adına sunulan teklif mektubu ile iş ortaklığı beyannamesinin yalnızca anılan ortak tarafından kaşelenip imzalandığı, iş ortaklığını oluşturan diğer ortaklar Gökçenay İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Boss Otom. Oto Kira. İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.ne ait herhangi bir belge sunulmadığı,

Başvuru sahibi iş ortaklığı adına sunulan 26 numaralı teklif zarfı içerisinde; iş ortaklığına ait herhangi bir teklif mektubu ve ortaklardan Şimşekler İnş. ve Tur. Taah. Tic. A.Ş.ne ait herhangi bir belge sunulmadığı, dolayısıyla 4734 sayılı Kanun’da yer alan “teklif” tanımı uyarınca ortada başvuru sahibi iş ortaklığı adına sunulmuş bir teklif bulunmadığı, bu gerekçeyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olduğu, bu bakımdan ihalenin iptalini gerektirecek herhangi bir sonucun doğmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.