KİK Kararı: 2018/UM.IV-1846

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/056
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 16.10.2018
Karar No : 2018/UM.IV-1846
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Optikon Teknoloji Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Okan ÖÇER

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kilis İl Sağlık Müdürlüğü Merkezi Satın Alma Birimi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/343719 İhale Kayıt Numaralı “10 Kalem Tıbbi Cihaz” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kilis İl Sağlık Müdürlüğü Merkezi Satın Alma Birimi tarafından 10.08.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “10 Kalem Tıbbi Cihaz” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.10.2018 tarih ve 50422 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1568 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, ihalenin 10 kısımdan oluştuğu, 4'üncü ve 5'inci kısımlara teklif verildiği, demonstrasyon yapılmasına rağmen "4 Kalem - Göz Muayene ve Tedavi Ünitesi" cihazı için verilen teklifin Teknik Şartname'ye uygunluk gerekçe gösterilerek değerlendirme dışı bırakıldığı, 5'inci kalemde ise 19.09.2018 tarihli kararla Teknik Şartnamenin yeniden düzenlemesi gerekçesi gösterilerek ihalenin bu kısmının iptal edildiği, ardından 4'üncü kalemde de idareye yapılan şikâyet üzerine ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği, ihalenin bu iki kısmında da ekonomik açıdan en avantajlı teklifin kendilerine ait olduğu, her iki kalem bakımından ihalenin iptalinin yerinde olmadığı, kendileri üzerinde bırakılmasına karar verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarında; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar. ” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin üçüncü fıkrasında Kuruma itirazen şikâyet başvurusunun avukat aracılığı ile yapılması durumunda vekâletnamelere 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 27’nci maddesi gereği baro pulu yapıştırılması gerektiği, baro pulu taşımayan veya eksikliği süresinde gidermeyen vekâletnamelerin işleme konulmayacağı açıklaması bulunmakta olup, aynı maddenin altıncı fıkrasında “Başvuru bedelinin beşinci fıkra çerçevesinde tespit edilemediği hallerde, başvuru bedeli 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendinde işin mal veya hizmet alımı ya da yapım işi olmasına göre belirlenen en yüksek tutar üzerinden yatırılır ve itirazen şikayet incelemesi sırasında yaklaşık maliyete göre fazla ödendiği anlaşılan tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir. Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibine 20.09.2018 tebliğ edilen kesinleşen ihale kararı üzerine başvuru sahibinin 4’üncü ve 5’inci kısımlara yönelik olarak, 21.09.2018 tarihinde idareye şikâyet başvurusu yaptığı, başvuru üzerine idarece 28.09.2018 tarihli kararla ihalenin 4’üncü kısmının iptal edildiği ve 5’inci kısmı yönünden başvurunun reddedildiği, aynı tarihte kararın başvuru sahibine bildirildiği, ardından idarece 02.10.2018 tarihinde düzeltici ihale komisyonu kararı alındığı ve başvuru sahibi tarafından 09.10.2018 tarihinde bir şikâyet başvurusu daha yapıldığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespitler ve mevzuat çerçevesinde, başvuruya konu ihalenin 4’üncü kısmının başvuru üzerine idarece iptalinin ve 5’inci kısmı yönünden başvurunun reddedildiğinin 28.09.2018 tarihinde öğrenildiği ve karara karşı 10 gün içinde Kuruma başvurulması gerektiğinin ilgili kararda bildirildiği, idarece 02.10.2018 tarihinde alınan düzeltici ihale komisyonu kararının 4 ve 5’inci kısımlar yönünden hukuki durumda bir değişikliğe yol açmadığı ve idarenin ilk şikâyet başvurusu üzerine aldığı kararın bildirim tarihini izleyen 10 gün içinde en geç 08.10.2018 Pazartesi günü Kuruma başvurulması gerekirken, Kurum kayıtlarına 11.10.2018 tarihinde alınan dilekçe ile yapılan başvurunun süresinde olmadığı değerlendirilmiştir.

Buna ek olarak, avukat yoluyla Kuruma başvuru yapıldığı, başvuru ekinde yer verilen avukata ait vekâletname üzerine baro pulu yapıştırılmadığı anlaşıldığından Avukatlık Kanunu’nun 27’nci maddesi hükmü ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan açıklama uyarınca başvurunun şekil yönünden de mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Diğer taraftan başvuru sahibinin başvuruya konu ihalenin 4 ve 5’inci kısmına ilişkin itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu iki kısma ilişkin yaklaşık maliyet dikkate alındığında başvuru bedelinin 4.280,00 TL olduğu, başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden başvuru bedelinin 8.562,00 TL olarak yatırıldığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla başvuru sahibi tarafından 4.282,00 TL fazla ödeme yapıldığı görüldüğünden bu itibarla İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinde yer alan hüküm uyarınca fazla ödendiği tespit edilen 4.282,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Başvurunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi hâlinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.