KİK Kararı: 2018/UM.IV-1742

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/053
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 26.09.2018
Karar No : 2018/UM.IV-1742
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mesut Yalçın/Barış Ticaret - Nurhayat Yalçın/Öz Yalçınlar Ticaret İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Malazgirt İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/327832 İhale Kayıt Numaralı “Malazgirt İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı Temel Eğitim Okullarında Kullanılmak Üzere 1100 Ton Katı Yakacak Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Malazgirt İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 24.07.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malazgirt İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı Temel Eğitim Okullarında Kullanılmak Üzere 1100 Ton Katı Yakacak Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 18.09.2018 tarih ve 47433 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1496 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale komisyonunun 31.07.2018 ve 02.08.2018 tarihli kararları ile ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı ancak aradan geçen sürede ortaya çıkan hızlı döviz kuru artışı sebebiyle edimin ifasının imkânsız hâle geldiği, idareye 13.08.2018 ve 29.08.2018 tarihinde yapılan şikâyetlerin 31.08.2018 tarihli yazıyla reddedildiği, mücbir sebep varlığının kabul edilerek ve mağduriyetin giderilmesi, fiyat farkının kendilerine ödenmesi veya ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; …

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

b) Başvuru ehliyeti,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.

(2) Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu haliyle idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;

1. Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması,

2. Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.

Yapılan incelemede, ihale komisyonunun 31.07.2018 ve 02.08.2018 tarihli kararları ile ihalenin başvuru sahibi üzerinde bırakıldığı, kararın bildirimi üzerine başvuru sahibinin ihalede döviz kurlarındaki artış dolayısıyla ifa güçlüğü ortaya çıktığı ve ihalenin iptali gerektiğine yönelik iddialarla idareye başvurduğu, 31.08.2018 tarihli idare yazısı ile başvuruların reddedilmesi üzerine de 18.09.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmüştür.

İsteklilerin ihaleye teklif sunmaktaki nihai amacını, ihalenin kendileri üzerinde bırakılmasının sağlanması hususu teşkil etmektedir. Başvuru sahibi istekli ihaleye en uygun teklifi vererek ihalenin kendi üzerinde bırakılmasını sağlamış ve elde etmek istediği faydaya kavuşmuştur. Dolayısıyla bu aşamada idarenin şikâyet ve itirazen şikâyete konu edilebilir hukuka aykırı bir işlem veya eylemi ile oluşan bir menfaat ihlalinden veya hak ihlalinden söz edilemeyeceğinden, başvuru sahibi isteklinin başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru dilekçesinde idareye 13.08.2018 tarihinde yapıldığı beyan edilen şikâyet başvurusunun Kuruma yapılan başvuruya eklenmediği ve EKAP üzerinden yapılan incelemede de ilgili başvuruya ulaşılamadığı tespit edildiğinden başvurunun şekil yönünden de reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun ehliyet ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.