KİK Kararı: 2018/UM.IV-1506

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/046
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 14.08.2018
Karar No : 2018/UM.IV-1506
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bsk Tıbbi Malzemeler İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Balıkesir Atatürk Şehir Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/276105 İhale Kayıt Numaralı “Sarf Karşılığı Hidrojen Peroksit Cihazı Kullanma ve Uygulaması Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Balıkesir Atatürk Şehir Hastanesi Başhekimliği tarafından 03.07.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sarf Karşılığı Hidrojen Peroksit Cihazı Kullanma ve Uygulaması Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 07.08.2018 tarih ve 42224 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1315 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin gerçeğe aykırı beyanlarda bulunduğu, böylece kamuyu zarara uğrattığı, ihalelere fesat karıştırdığı, özel ve kamu kurumlarını zarara uğrattığı, haksız kazanç elde ettiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kanun’un 41’inci maddesinin son fıkrasında “İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmeden sözleşme imzalanmaz.” hükmü,

42 nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir…” hükmü bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kurumunun görev alanı, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlere ilişkin başvuruların incelenerek sonuçlandırılması olarak belirlenmiş, Kanun’un 57’nci maddesinde ise Kurum tarafından verilen nihai kararlara karşı dava açılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Kuruma yapılacak başvurulara ilişkin olarak aynı Kanun’un 54’üncü maddesinde, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

…

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine… karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde ise “…İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü bulunmaktadır.

Yapılan incelemede, söz konusu ihalenin 03.07.2018 tarihinde gerçekleştiği, ihaleye PMS Tıp Tekn. San. ve Tic. A.Ş. tarafından teklif verildiği ve ihalenin anılan istekli üzerinde bırakıldığı, kesinleşen ihale kararının 10.07.2018 tarihinde EKAP üzerinden gönderildiği; ihale üzerinde bırakılan istekliye 24.07.2018 tarihinde sözleşmeye davet yazısının yine EKAP üzerinden gönderildiği; sözleşmenin ise 03.08.2018 tarihinde imzalandığı; EKAP üzerinden yapılan incelemede sözleşmenin imzalanmasından önce Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler uyarınca, idarece sözleşmenin usulüne uygun imzalandığı anlaşıldığından, bahsi geçen Kanun hükümleri uyarınca, sözleşme imzalandıktan sonra yapılan şikayet başvurusunun incelenmesinin Kurumun görev alanına girmediği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibi olan BSK Tıbbi Malz. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’nin 02.07.2018 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı, 03.07.2018 tarihinde gerçekleşen ihaleye teklif vermediği ve 08.08.2018 tarihli şikayet dilekçesi ile ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifine yönelik iddialarda bulunduğu görülmüştür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmelik hükmünden, başvuru ehliyetine ilişkin olarak iki temel şartın öngörüldüğü, bunlardan ilkinin ihale dokümanı edinilmesi ve/veya ihaleye teklif sunulması, diğerinin ise ilgilinin ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu ortaya koymasıdır.

Yapılan incelemede ihale dokümanı alarak istekli olabilecek sıfatını kazanan ancak ihaleye teklif vermeyen başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde iddiada bulunmasının mümkün olmadığı, yukarıda yer verilen mevzuat uyarınca bu konuda başvuru ehliyetinin bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, anılan maddenin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmüne; aynı Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

Başvuru dilekçesinin ve eklerinin incelenmesi neticesinde yetki ve temsile ilişkin belgelerin asıllarının sunulmadığı ve başvuru bedelinin de yatırılmadığı anlaşılmıştır. Oysa İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında sayılan belgelerin sunulmasının zorunlu olduğu; 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hüküm altına alınmıştır. Somut ihalede başvuru Kurumun görev alanında bulunmadığından, eksik tamamlatılmasına gerek bulunmamaktadır. Bu itibarla, başvurunun şekil yönünden de uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54’ üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.