KİK Kararı: 2018/UM.IV-1199

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/035
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 21.06.2018
Karar No : 2018/UM.IV-1199
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Abdullah TURAN

VEKİLİ:

Av. Semih ÖZCAN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/73879 İhale Kayıt Numaralı “Beton Bordür ve Beton Parke Taşı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından 20.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Beton Bordür ve Beton Parke Taşı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.06.2018 tarih ve 32909 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/968 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; Eskişehir 1. İdare Mahkemesi tarafından gönderilen ve 11.06.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçede özetle, idarece değerlendirme dışı bırakılmaları işleminin mevzuata aykırı olduğu, ilişkileri olduğu iddia edilen şirketin babasına ait olduğu, anılan şirket yönetimi ile akrabalık dışında bir ilgisinin bulunmadığı, kaldı ki bu şirketin yasaklı olması sebebiyle ihaleye katılmasının mümkün olmadığı iddia edilmektedir.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin vekilinin şikayete konu ihale ile ilgili olarak Eskişehir 1. İdare Mahkemesinde açtığı davada, idarece değerlendirme dışı bırakılmaları işleminin mevzuata aykırı olduğu, ilişkileri olduğu iddia edilen şirketin babasına ait olduğu, anılan şirket yönetimi ile akrabalık dışında bir ilgisinin bulunmadığı, kaldı ki bu şirketin yasaklı olması sebebiyle ihaleye katılmasının mümkün olmadığı iddialarına yer verdiği; mahkemece 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 14/3- b bendi uyarınca, idari merci tecavüzü nedeniyle -Kamu İhale Kurumuna başvurulması gerektiği gerekçesiyle- dilekçe ve eklerinin Kuruma gönderildiği anlaşılmış; bu çerçevede anılan dilekçe ve ekleri başvuru usulü bakımından aşağıda incelenmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 41’inci maddesinin son fıkrasında “İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmeden sözleşme imzalanmaz.” hükmü,

42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir…” hükmü bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kurumunun görev alanı, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlere ilişkin başvuruların incelenerek sonuçlandırılması olarak belirlenmiş, Kanun’un 57’nci maddesinde ise Kurum tarafından verilen nihai kararlara karşı dava açılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Kuruma yapılacak başvurulara ilişkin olarak aynı Kanun’un 54’üncü maddesinde, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

…

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine… karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde ise “…İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü bulunmaktadır.

Yapılan incelemede, söz konusu ihale ile ilgili olarak kesinleşen ihale kararının 04.04.2018 tarihinde isteklilere gönderildiği, başvuru sahibi isteklinin 16.04.2018 tarihinde idare kayıtlarına alınan şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin istekliye aynı tarihte cevap verdiği ve cevabın EKAP üzerinden yine aynı tarihte tebellüğ edildiği, idarenin 02.05.2018 tarihinde ihale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzaladığı, EKAP üzerinden yapılan incelemede sözleşmenin imzalanmasından önce Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı, başvuru sahibinin 15.05.2018 tarihinde dava açtığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler uyarınca, idarece sözleşmenin usulüne uygun imzalandığı anlaşıldığından, bahsi geçen Kanun hükümleri uyarınca, sözleşme imzalandıktan sonra yapılan şikayet başvurusunun incelenmesinin Kurumun görev alanına girmediği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin dokuzuncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmü bulunmakta olup, mahkemenin gönderdiği dava dilekçesi ve eklerinin Kurum kayıtlarına alındığı tarih olan 11.06.2018 tarihi itibarıyla da itirazen şikayet başvuru süresinin geçmiş olduğu anlaşılmakta olup, başvurunun süre bakımından da uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, anılan maddenin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmüne yer verilmiş olup, aynı Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

Başvuru dilekçesinin ve eklerinin incelenmesi neticesinde başvuru dilekçesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde yer alan ve Kuruma yapılan başvurularda aranan şekil unsurlarına uygun olmadığı, yetki ve temsile ilişkin belgelerin sunulmadığı ve başvuru bedelinin de yatırılmadığı anlaşılmıştır.

Oysa İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında sayılan belgelerin sunulmasının zorunlu olduğu; 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hüküm altına alınmıştır. Somut ihalede başvuru Kurumun görev alanında bulunmadığından, eksik tamamlatılmasına gerek bulunmamaktadır. Bu itibarla, başvurunun şekil yönünden de uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinin, onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince görev ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.