KİK Kararı: 2018/UM.II-737

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/019
Gündem No : 63
Karar Tarihi : 04.04.2018
Karar No : 2018/UM.II-737
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Meridyen Gıda Met. Teks. Day. Tük. Mal. İnş. Mak. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kandilli Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/27586 İhale Kayıt Numaralı “Kandilli Belediyesi Yol Kaplama Malzemeleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kandilli Belediye Başkanlığı tarafından 12.02.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kandilli Belediyesi Yol Kaplama Malzemeleri” ihalesine ilişkin olarak Meridyen Gıda Met. Teks. Day. Tük. Mal. İnş. Mak. San. Tic. Ltd. Şti.nin 05.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 21.03.2018 tarih ve 18487 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/471 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teklif zarfı kapsamında sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin 2002 yılına ait olduğu gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı, söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde iş deneyim belgesi sunulmasına yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, 22.01.2018 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nda da iş deneyim belgesinin teklif ile birlikte sunulmasına yönelik herhangi bir düzenleme yapılmadığı, Teknik Şartname veya ihale dokümanını oluşturan belgelerde teklif kapsamında iş deneyim belgesi sunulması gerektiğine yönelik bir düzenlemeye yer verilmediği, yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen bir hususta herhangi bir isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği, bilerek veya sehven teklif zarfı kapsamında fazladan sunulan bir belgenin yeterlik değerlendirmesine ilişkin işlem tesis edilmesinin mevzuata uygun olmadığı, bu itibarla teklif kapsamında fazladan sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin uygun olmadığından bahisle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı,

2. Teknik Şartname’de istenilen belgeleri sunmadıkları gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılabilmesi için bu belgelerin yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi gerektiği, İhale İlanı ve İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde yeterlik kriteri olarak herhangi bir TSE kalite belgesinin belirtilmediği, Teknik Şartname’de TSE belgelerinin teklif kapsamında sunulması gerektiğinin belirtilmediği, bu belgelerin yeterlik kriteri olarak kabul edilmesi ve teklif kapsamında bu belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı,

3. İhale komisyonu kararında yer alan iptal gerekçesinde “İdari Şartnamenin uygun olmaması” şeklinde soyut ve genel bir ifadeye yer verildiği, İdari Şartname’nin hangi madde veya maddelerinin hangi mevzuat hükmüne uygun olmadığı bilgisine yer verilmediği, ihalenin iptali karalarının idari ve yargısal denetimlerinin yapılmasının mümkün olması için somut, belirli ve anlaşılabilir olması gerektiği, dolayısıyla idarece alınan ihalenin iptali kararının mevzuata aykırılık teşkil ettiği, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik hukuka aykırı işleme karşı yapmış oldukları başvuru üzerine tekliflerinin değerlendirmeye alınması yerine somut bir gerekçeye dayanmadan ihalenin iptali kararı alınmasının idarenin hukuka uygunluk ve kamu yararı sağlanması amacını taşımadığı, firmalarının hak kaybına uğratılmasına yönelik art niyet taşıdığını gösterdiği, bu çerçevede ilgililer hakkında gerekli incelemelerin yapılmasını teminen üst idareye bildirim yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale İlan tarihi itibariyle geçerli olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ilan süreleri ve kuralları ile ön ilan” başlıklı 13’üncü maddesinde “…Bütün isteklilere tekliflerini hazırlayabilmeleri için yeterli süre tanımak suretiyle;

…

b) Yaklaşık maliyeti 8 inci maddede belirtilen eşik değerlerin altında kalan ihalelerden;

1. Yaklaşık maliyeti otuzmilyar Türk Lirasına (Yüzonyedibinyüzyirmi Türk Lirasına) kadar olan mal veya hizmet alımları ile altmışmilyar Türk Lirasına (İkiyüzotuzdörtbinikiyüzellibir Türk Lirasına) kadar olan yapım işlerinin ihalesi, ihale tarihinden en az yedi gün önce ihalenin ve işin yapılacağı yerde çıkan gazetelerin en az ikisinde,

2. Yaklaşık maliyeti otuzmilyar (Yüzonyedibinyüzyirmi Türk Lirası) ile altmışmilyar Türk Lirası (İkiyüzotuzdörtbinikiyüzellibir Türk Lirası) arasında olan mal veya hizmet alımları ile altmışmilyar (İkiyüzotuzdörtbinikiyüzellibir Türk Lirası) ile beşyüzmilyar Türk Lirası (Birmilyondokuzyüzelliikibinyüzseksendokuz Türk Lirası) arasında olan yapım işlerinin ihalesi, ihale tarihinden en az ondört gün önce Kamu İhale Bülteninde ve işin yapılacağı yerde çıkan gazetelerin birinde,… En az birer defa yayımlanmak suretiyle ilân edilerek duyurulur…” hükmü,

“Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36’ncı maddesinde “…Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye verilir. İhale komisyonunca ihale dokümanında belirtilen saatte kaç teklif verilmiş olduğu bir tutanakla tespit edilerek, hazır bulunanlara duyurulur ve hemen ihaleye başlanır. İhale komisyonu teklif zarflarını alınış sırasına göre inceler. 30 uncu maddenin birinci fıkrasına uygun olmayan zarflar bir tutanak ile belirlenerek değerlendirmeye alınmaz. Zarflar isteklilerle birlikte hazır bulunanlar önünde alınış sırasına göre açılır.

İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz. Teklifler ihale komisyonunca hemen değerlendirilmek üzere oturum kapatılır…” hükmü,

“Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “…Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinde “…(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

b) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihaleler hariç, yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde mal alımları için öngörülen üst limit tutarına eşit ve altındaki her türlü mal alımı ihalelerinde, iş deneyim belgesi istenemez…” hükmü,

“İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 37’nci maddesinde “…(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekli tarafından; kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeler de sunulabilir ve bu belgeler birinci fıkra kapsamında değerlendirilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54’üncü maddesinde “…54.1. İdareler tarafından mal alımı ihalelerinde yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler ve istenecek belgelere yönelik yapılacak düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 26 ncı ve 27 nci maddeleri ile yeterlik kriterlerine ilişkin maddelerinde yer alan hükümler esas alınmalıdır. Ayrıca mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ile bu kriterlere ilişkin belgelere yönelik yapılacak düzenlemelerde, alımın niteliği ve ilgili mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

54.2. Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Yaklaşık maliyetine bakılmaksızın her türlü mal alımı ihalelerinde, aday veya isteklinin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin istenilmesi zorunludur.

b) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihaleler hariç, yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde mal alımları için öngörülen üst limit tutarına eşit ve altındaki her türlü mal alımı ihalelerinde, iş deneyimini gösteren belgeler istenmeyecektir. Ancak yaklaşık maliyeti bu tutarın üzerinde olan açık ihale usulü ve pazarlık usulüyle yapılan ihaleler ile yaklaşık maliyetine bakılmaksızın belli istekliler arasında yapılan ihalelerde ise iş deneyimini gösteren belgelerin istenip istenmeyeceği idarenin takdirinde bulunmaktadır…” açıklaması,

Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “…2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: KANDİLLİ BELEDİYESİ YOL KAPLAMA MALZEMESİ ALIMI

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

3.000 M. BETON BORDÜR (50X20X10 CM), 15.000 M ² BETON PARKE TAŞI (8 CM), 3.500 M³ KUM (0-5) VE 50 ADET YAĞMUR SUYU IZGARASI (30X50 CM) İDARE MALIN TESLİMİNDEN ÖNCE TALEP EDİLEN MAL İLE İLGİLİ MİKTARLARDA DEĞİŞİKLİKLER YAPABİLECEKTİR.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: KANDİLLİ BELDESİ

d) Bu bent boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.5. Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

“Diğer hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinde “…Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinin düzenlenmesine yönelik 13 numaralı dip notta “...İdare, isteklilerin mesleki ve teknik yeterliğinin belirlenmesine ilişkin olarak Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen belgelerden ihale konusu alımın yaklaşık maliyeti ve özelliğine uygun olarak isteyeceği belgeler ile bu belgelerin taşıması gereken kriterleri belirleyerek 7.5 maddesine yazacaktır. Yönetmelikte yapılan düzenlemeler ve alımın özelliği çerçevesinde bu yeterlik kriterlerine yönelik bir düzenleme yapılmaması durumunda “7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır...” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden ihaleye katılacak isteklilerden, mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgelerin istenilebileceği, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihaleler hariç, yaklaşık maliyeti Kanun’un 13’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde mal alımı ihaleleri için öngörülen üst limit tutarına eşit ve altındaki her türlü mal alımı ihalelerinde, iş deneyim belgesinin istenemeyeceği, yaklaşık maliyeti bu tutarın üzerinde olan açık ihale usulü ve pazarlık usulüyle yapılan ihaleler ile yaklaşık maliyetine bakılmaksızın belli istekliler arasında yapılan mal alımı ihalelerinde ise iş deneyimini gösteren belgelerin istenip istenmeyeceğinin idarenin takdirinde bulunduğu anlaşılmaktadır.

Bahse konu ihalenin yaklaşık maliyetinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 13’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde mal alımları için öngörülen üst limit tutarının üzerinde olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler…7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesi ile Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinin düzenlenmesine yönelik 13 numaralı dip notta yer alan “…Yönetmelikte yapılan düzenlemeler ve alımın özelliği çerçevesinde bu yeterlik kriterlerine yönelik bir düzenleme yapılmaması durumunda “7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır…” açıklaması bir arada değerlendirildiğinde idare tarafından bahse konu ihaleye ilişkin bir iş deneyim belgesinin yeterlik kriteri olarak belirlenmediği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede başvuru sahibi istekli tarafından 27.01.2017 tarihli ve 51 ile 52 sayılı olmak üzere iki adet iş bitirme belgesinin sunulduğu, söz konusu belgelerde işin geçici kabul tarihlerinin sırasıyla 13.01.2004 ve 27.05.2003 olduğu görülmüştür.

İdare tarafından düzenlenen 12.02.2018 tarihli Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı’nda iş deneyim belgelerine ilişkin bir sütun açıldığı görülmüştür.

12.02.2018 tarihli ihale komisyonu kararından başvuru sahibinin teklifinin iş deneyim belgesinin ilk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan bir iş deneyim belgesi olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Sonuç olarak, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen söz konusu ihalede idare tarafından İdari Şartname’de istekliler tarafından bir iş deneyim belgesi sunulmasına yönelik düzenleme yapılmadığı, isteklilerin iş deneyimini gösteren herhangi bir belge sunmalarına gerek olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin teklifinin iş deneyim belgesinin ilk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan bir iş deneyim belgesi olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

8. İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar,

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve standart ile ürünlerin piyasaya arzına ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “…(2) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir. Yapılacak düzenlemede aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu durumda, aday veya isteklinin teklif ettiği malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

…

c) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülmemesi halinde; sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından bu belge veya belgelerin muayene ve kabul komisyonuna sunulmasına yönelik teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54’üncü maddesinde “…n) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir. Yapılacak düzenlemede Yönetmeliğin 42 nci maddesi esas alınmalıdır. Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin istenildiği ihalelerde, uygunluğu istenilen standardın açık olarak ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir. Ayrıca tekliflerin değerlendirilmesinde tereddütlerin yaşanmaması için belgeyi düzenleyecek kuruluşların belirli niteliklere sahip olması gerekiyor ise konuya ilişkin mevzuat veya düzenlemeler esas alınarak belgeyi düzenleyecek kuruluşların niteliği de ihale dokümanında belirtilmelidir…” açıklaması,

Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin ise aşağıdaki şekilde düzenlendiği görülmüştür.

“…1) Kullanılacak olan tüm malzemeler üretildiği ülkenin standartlarına uygun İmal edilmiş olacaktır. Yerli üretici firmalar TSE Kalite belgesine haiz olacaktır.

2. Malzemelere ait teknik özellikler ve taşıması gereken kriterler aşağıda belirtilmiştir.

Gri Beton Parke Taşı (Naturel Renkte): Beton renginde yol kaplaması. TS EN 1338 standartlarıma uygun kilitli parke taşı olacaktır.

Prefabrik Beton Bordürler: Proje ve tekniğe uygun standartlarda, boyutlarında, TS 436 EN 1340 1338 standartlarına uygun bordür olacaktır.

Yağmur suyu ızgarası: Proje ve tekniğe uygun standartlarda, boyutlarında TS 436 PR EN 1340 standartlarına uygun olacaktır.

3. Parke taşlarında, beton bordür, yüzeylerinde çatlak, pullanma veya soyulma gibi bozukluklar görülmemelidir. Donma ve çözücü tuzlara karşı dirençli olmalıdır,

4. Parke taşlarında, beton bordür ve yağmur suyu ızgarası yukarıda belirtilen ölçülerde olmalı, aralarında ölçü farkı Karayolları Teknik Şartnamesinde belirtilen sapma yüzdelerini aşmamasıdır.

5. Malzemelerin nakliye, taşıma ve indirilmesi yüklenici firmaya aittir,

6. Talep edilen malzeme miktarları İdare Tarafından lüzum görüldüğü taktirde değiştirilebilecektir. 1. 7) Bu şartname 7 maddeden ibaredir…”.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yapılan “...İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler…” düzenlemesi ile Teknik Şartname’de isteklilerin teklif kapsamında sunması gerektiği belirtilen belgelerin istekliler tarafından sunulması istenilmekle birlikte, Teknik Şartname’de yapılan düzenlemelerde kalite ve standarda yönelik belgelerin veya başkaca bir belgenin isteklilerin teklifleri kapsamında sunması gerektiğine dair bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’de ve Teknik Şartname’de kalite ve standarda ilişkin belgelerin isteklilerin teklifleri kapsamında sunulması gerektiği yönünde bir düzenleme yapılmasının, dolayısıyla söz konusu belgelerin ihalelerde istenilip istenilmemesinin idarenin takdirinde olduğu anlaşılmıştır.

12.02.2018 tarihli ihale komisyonu kararından başvuru sahibinin teklifinin Teknik Şartname’de istenilen belgeleri sunmadığı gerekçesiyle de değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İdare tarafından düzenlenen 12.02.2018 tarihli Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı’nda Teknik Şartname’de istenilen belgelere ilişkin bir sütun açılmadığı ve herhangi bir tespit yapılmadığı görülmüştür.

Sonuç olarak, idare tarafından Teknik Şartname’de istekliler tarafından kalite ve standarda ilişkin belgelerin teklifleri kapsamında sunulmasına yönelik bir düzenleme yapılmadığı, isteklilerin bahse konu kalite ve standarda ilişkin belgeleri teklifleri kapsamında sunmalarına gerek olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin teklifinin Teknik Şarname’de yer alan belgeleri sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “…İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir…” hükmü,

“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “…37 ve 38 inci maddelere göre yapılan değerlendirme sonucunda ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır.

Ekonomik açıdan en avantajlı teklif, sadece fiyat esasına göre veya fiyat ile birlikte işletme ve bakım maliyeti, maliyet etkinliği, verimlilik, kalite ve teknik değer gibi fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlenir. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalelerde, ihale dokümanında bu unsurların parasal değerleri veya nispi ağırlıkları belirlenir.

…

İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.

İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir…” hükmü,

“Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “… İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 63’üncü maddesinde “…(1) İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum gerekçeleriyle birlikte bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez…” hükmü,

“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 64’üncü maddesinde “…(1) Yapılan değerlendirme sonucu ihale ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır ve ihale komisyonunca alınan gerekçeli karar ihale yetkilisinin onayına sunulur.

(2) İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce idare, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. Her iki isteklinin de yasaklı olduğunun anlaşılması durumunda ihale yetkilisince ihale kararı onaylanamaz ve ihale iptal edilir.

(3) İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

(4) İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmü,

“Kesinleşen ihale kararının bildirilmesi” başlıklı 65’inci maddesinde “…(1) Kesinleşen ihale kararı, ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil, ihaleye teklif veren bütün isteklilere, 64 üncü maddenin birinci fıkrası uyarınca alınan ihale komisyonu kararı ile birlikte bildirilir.

(2) İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “…34.1. İhale komisyonu kararı üzerine İdare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez.

34.2. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum, bütün isteklilere gerekçesiyle birlikte derhal bildirilir…” düzenlemesi,

“İhalenin karara bağlanması” başlıklı 36’ncı maddesinde “…36.1. Yapılan değerlendirme sonucunda ihale komisyonu tarafından ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren istekli üzerinde bırakılır.

36.2. İhale komisyonu, yapacağı değerlendirme sonucunda gerekçeli bir karar alarak ihale yetkilisinin onayına sunar…” düzenlemesi,

“İhale kararının onaylanması veya iptali” başlıklı 37’nci maddesinde “…37.1. İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı Kurumdan teyit edilerek buna ilişkin belge ihale kararına eklenir.

37.2. Yapılan teyit işlemi sonucunda, her iki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.

37.3. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

37.4. İhale; kararın ihale yetkilisince onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” düzenlemesi,

“Kesinleşen ihale kararının bildirilmesi” başlıklı 38’inci maddesinde “…38.1. Kesinleşen ihale kararı, ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil, ihaleye teklif veren bütün isteklilere, 36.2. maddesinin birinci fıkrası uyarınca alınan ihale komisyonu kararı ile birlikte bildirilir.

38.2. İhale; kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.

38.3. İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren on gün geçmedikçe sözleşme imzalanmayacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerinden, idarenin ihalenin iptaline karar verme hususunda takdir yetkisinin bulunduğu, ihalenin iptali konusunda ihale komisyonu ve ihale yetkilisine tanınan takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, idarenin bu takdir yetkisinin hukuka uygun sınırlar içerisinde kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olması gerektiği anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinde yapılan “…Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesi ile isteklilerin yeterlik belgesi sunmaları yönünde bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, 12.02.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibi tarafından 26.02.2018 tarihli dilekçe ile idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 01.03.2018 tarihli şikayete cevabında “…26/01/2018 Tarih ve 29 sayı ile dilekçe kayıt no altına alınan şikayet dilekçeniz incelenmiş. Bahse konu ihale ile ilgili yasal işlem tesis edilecektir…” denildiği görülmüştür.

İdare tarafından bahse konu ihalenin 01.03.2018 tarihli ve 2018/04, 2018/05 ile 2018/06 sayılı yazılar ile “…KANDİLLİ BELEDİYESİ YOL KAPLAMA MALZEMELERİ işine ait ihale, ihale yetkilisi tarafından İdari Şartnamenin Uygun Olmaması Nedeniyle gerekçesiyle iptal edilmiştir.

Bu mektubun EKAP üzerinden bildirilmesi halinde bildirim tarihi, tebliğ tarihi sayılacaktır.

Bu kararın bildiriminden itibaren

.....3 gün içinde idaremize şikayet başvurusunda bulunulabilir.

4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesi hükmüne göre bilgi edinilmesi hususunu rica ederim…” denilmek suretiyle iptal edildiği görülmüştür.

İlave olarak, 01.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile “…İdari Şartnamenin 7. Maddesi –İhaleye Katılabilmek için gerekli belgeler ve yeterlilik kriterleri başlığı altında istenilecek belgelerin sefen hatalı olarak boş bırakılması sonucu; istenilen ve öncelik teşkil eden kalite belgelerinin teklif dosyasında sunulması yönünde sıkıntı yaşanmıştır ve aynı şekilde iş bitirme belgesinin sunulması konusunda yine aynı maddelerdeki eksiklik nedeni ile sorun olmuştur. Bu sorunlar nedeni ile teklif değerlendirmelerinde tereddüt yaşanmıştır…” denilmek suretiyle tekliflerin reddine ve ihalenin iptaline karar verildiği, EKAP üzerinde yer alan “Tebligat Sorgulama” modülünden yapılan incelemede bahse konu komisyon kararının isteklilere tebliğ edilmediği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, iş deneyim belgesi ile kalite ve standarda ilişkin belgelerin yeterlik kriteri olarak düzenlenmediği anlaşılmıştır.

İdare tarafından isteklilere gönderilen ihale kararının iptali konulu yazılarında İdari Şartname’de bulunan hangi maddelerin ihalenin gerçekleştirilmesine engel teşkil ettiğine yönelik bir değerlendirmenin yapılmadığı, genel bir ifade ile İdari Şartname’nin uygun olmadığının belirtildiği, ancak söz konusu uygunsuzlukların neler olduğu ve bu uygunsuzluğun ihalenin sonuçlandırılmasını etkileyecek nitelikte olup olmadığına ilişkin somut bir gerekçenin ortaya konulmadığı anlaşılmıştır.

01.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararında ise İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ilişkin kalite belgeleri ile iş deneyim belgesinin istenilmesi hususunda eksiklik olduğu belirtilmekle birlikte,

İdare tarafından mesleki ve teknik yeterlik kriterlerinin değerlendirilmesine yönelik belgelerin istenilip istenilmemesinin idarenin takdirinde olduğu, idarenin takdirini bahse konu belgeleri istememe yönünde ortaya koyarak İdari ve Teknik Şartname’yi düzenlediği, isteklilerin tekliflerini ihale dokümanına göre hazırlaması ve idarenin de teklifleri yapmış olduğu ihale dokümanı düzenlemelerine göre değerlendirmesi gerektiği, idarenin mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ilişkin bir düzenleme yapmamasının mevzuata aykırı olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde idarenin ihalenin iptali gerekçesinin yerinde olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Meridyen Gıda Metal Tük. Malları Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınması, ihalenin iptal işleminin iptali ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.