KİK Kararı: 2018/UM.II-722

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/019
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 04.04.2018
Karar No : 2018/UM.II-722
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Biotek Haşere Kontrol Sağlık Sosyal Hizmetler Kimyevi Maddeler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Büyükşehir Belediyesi Satınalma Daire Başkanlığı Mal Alımları Şube Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/21754 İhale Kayıt Numaralı “Larvasit Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Büyükşehir Belediyesi Satınalma Daire Başkanlığı Mal Alımları Şube Müdürlüğü tarafından 19.02.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Larvasit Alımı” ihalesine ilişkin olarak Biotek Haşere Kontrol Sağlık Sosyal Hizmetler Kimyevi Maddeler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 31.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.02.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.02.2018 tarih ve 12581 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/279 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İzmir Büyükşehir Belediyesince gerçekleştirilecek olan "Larvasit Alımı" ihalesine ait İhale İlanı’nın "İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeler" başlıklı 4.1.1.3'üncü maddesinde ve İdari Şartname'nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7.1.(ı) maddesinde yer alan “...
2 ) Larvasitin bileşimini yapan firmaların, bileşim için kendi ülkesinde Halk Sağlığı alanında kullanılmak üzere aldığı halen geçerli olan onaylı ruhsatını,
3 ) Larvasitin yapısında bulunan aktif maddelerin üretildiği ülkede, ilgili makamlarca onaylanmış ruhsatı veya sertifikası” düzenlemesinin 31.12.2009 tarihli ve 27449 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Biyosidal Ürünler Yönetmeliği” ile Sağlık Bakanlığı Halk Sağlığı Genel Müdürlüğünün “Biyosidal ürünlerin piyasaya arzı” başlıklı 5'inci maddesine aykırı olduğu, ayrıca söz konusu belgelerin ruhsatlandırma aşamasında dahi Bakanlık tarafından istenilmediği, piyasaya arz aşamasında istenilen bu belgelerin tek bir firmayı işaret ederek rekabeti ve yerli ürünlerin teklif edilmesini engellediği, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 36’ncı maddesinde yer alan hükümler göz önüne alındığında, Türkiye’de bulunan yetkili makamlar tarafından verilen belgeler dışında herhangi bir belgenin istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Yaklaşık maliyetine bakılmaksızın her türlü mal alımı ihalelerinde, aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin istenilmesi zorunludur.

b) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihaleler hariç, yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde mal alımları için öngörülen üst limit tutarına eşit ve altındaki her türlü mal alımı ihalelerinde, iş deneyim belgesi istenemez.

c) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihaleler hariç, yaklaşık maliyeti eşik değerin altında olan her türlü mal alımı ihalelerinde, ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler istenemez.

ç) Özel imalat süreci gerektiren mal alımı ihalelerinde, iş deneyimini gösteren belgelerin istenilmesi durumunda; iş deneyimini gösteren belgelerle birlikte alım konusu işe ilişkin üretim kapasite raporunun da istenilmesi zorunludur. Aday veya isteklinin, bu iki belgeden birini sunması yeterlidir.

d) Makine-teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler ile kapasite raporu, kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, ilgili meslek odaları tarafından düzenlenen imalat yeterlik belgesi ile hizmet yeterlilik belgesi sadece özel imalat süreci gerektiren mal alımı ihalelerinde istenebilir. Bu belgelerden makine-teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler hariç diğerleri, alım konusu mala veya işe yönelik olarak düzenlendiğinin saptanması durumunda istenebilir.

e) İdare tarafından alımın özelliği göz önünde bulundurularak, aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığı, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebilir.

f) Alım konusu malın piyasaya arzı için zorunlu olan izin veya benzeri belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu belgelerin yeterlik belgesi olarak istenilmemesi durumunda, teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında bu belgelerin muayene ve kabul aşamasında sunulmasına yönelik düzenleme yapılması zorunludur.

g) Aday veya isteklinin personel çalıştırdığına ilişkin belgeler, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak istenemez. Ancak, alımın niteliği esas alınarak yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin sayısına ve niteliğine ilişkin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.

ğ) Deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarları veya muayene kuruluşları tarafından üretimin veya malın kontrolünün yapılması, özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yerine getirilecek bir yükümlülük olarak teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında düzenlenebilir. Bu laboratuvar veya muayene kuruluşunun, aday veya isteklinin bünyesinde bulunması hususu, ihaleye katılımda bir yeterlik kriteri olarak düzenlenemez.

h) Alım konusu malın özelliği göz önünde bulundurularak, satış sonrası servis, bakım ve onarım hizmetlerine yönelik düzenleme yapılabilir.

ı) İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez.

İ) İdareler tarafından, alımın niteliği ve bu Yönetmelikteki düzenlemeler esas alınarak, istenilmesi idarenin takdirinde bulunan ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterlik belgelerine yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36.4’üncü maddesinde “İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında satış faaliyeti için özel olarak düzenlenen izin, ruhsat veya faaliyet belgeleri, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak ön yeterlik şartnamesinde ve idari şartnamede düzenlenir...” hükmü,

Biyosidal Ürünler Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Biyosidal ürün: Bir veya birden fazla aktif madde içeren, kullanıma hazır hâlde satışa sunulmuş, kimyasal veya biyolojik açıdan herhangi bir zararlı organizma üzerinde kontrol edici etki gösteren veya hareketini kısıtlayan, uzaklaştıran, zararsız kılan, yok eden aktif maddeleri ve müstahzarları,…

Kurum: Türkiye Halk Sağlığı Kurumunu,…

Liste-A: Ürün tipi tanımlanmış ve biyosidal ürünlerde kullanımına geçici olarak izin verilen mevcut aktif maddeleri gösteren ve Kurumca hazırlanıp, Kurumun internet sitesinde yayımlanan listeyi,…

Ruhsat: Başvuru neticesinde bir biyosidal ürünün piyasaya arz edilebileceğini gösteren ve Kurum tarafından ilgililere verilen belgeyi,…ifade eder...” hükmü,

“Biyosidal ürünlerin piyasaya arzı” başlıklı 5’inci maddesinde “…(1) Biyosidal ürünlerin piyasaya arz edilebilmesi için aşağıdaki koşulların sağlanması zorunludur.

a) Biyosidal ürünlerin (Değişik ibare:RG-12/3/2014-28939) Kurum tarafından bu Yönetmelikte belirlenmiş usullere göre ruhsatlandırılmış veya tescil edilmiş olması,…” hükmü,

“Biyosidal ürünlerin kullanımı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(1) Biyosidal ürünlerin kullanımı aşağıdaki hükümlere tabidir.

a) (Değişik ibare:RG-12/3/2014-28939) Kurumca ruhsat verilmemiş veya tescil edilmemiş bir biyosidal ürün ya da ruhsatlandırma veya tescil için belirlenmiş koşullara ve kullanım amaçlarına uymayan veya 5 inci maddenin birinci fıkrasının (c) bendinde belirtilen muafiyet kapsamında bulunmayan ürünler kullanılamaz…” hükmü,

Biyosidal Ürünlerin Kullanım Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik’in “Ruhsatlı ürünlerin kullanılması” başlıklı 16’ncı maddesinde “…Halk sağlığını ve huzurunu bozan zararlılara karşı kullanılacak ürünlerin Kurumdan imal veya ithal izninin alınmış olması zorunludur. Her ne suretle olursa olsun izinsiz ürünler veya diğer kimyasal maddeler bu amaçla kullanılamaz. Ürünlerin muhafazasında ve taşınmasında beşeri ilaç veya zirai mücadele ürünlerinin kapları ve ambalajları kullanılamaz.

İş yeri, kullanılan ürünlere ait ürün güvenlik bilgi formlarını bulundurmak zorundadır...” hükmü bulunmaktadır.

İnceleme konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde, ihale konusu malın adının “Larvasit Alımı” olarak belirlendiği, miktarı ve türünün ise “Larvasit Alımı - 6 İş Kalemi ” şeklinde düzenlendiği,

İhale İlanı’nın "İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeler" başlıklı 4.1.1.3'üncü maddesi ile İdari Şartname'nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7.1.(ı) maddesinde " ...
2 ) Larvasitin bileşimini yapan firmaların, bileşim için kendi ülkesinde Halk Sağlığı alanında kullanılmak üzere aldığı halen geçerli olan onaylı ruhsatını,

3. Larvasitin yapısında bulunan aktif maddelerin üretildiği ülkede, ilgili makamlarca onaylanmış ruhsatı veya sertifikası," düzenlemesine,

“İhalenin yabancı isteklilere açıklığı ve yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 8.1’inci maddesinde “İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında % 15 (yüzde on beş ) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı belgesini/belgelerini sunması zorunludur.“ düzenlemesine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde, işin niteliğine göre madde kapsamında sayılan bilgi/belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirilmesinde kullanılacağının ihale dokümanında ve ihale/ön yeterliğe ilişkin ilan veya davet belgelerinde belirtileceği ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinin dördüncü fıkrasında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verileceğinin hüküm altına alındığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden, Türkiye Halk Sağlığı Kurumutarafından ruhsat verilmemiş veya tescil edilmemiş bir biyosidal ürünün ya da ruhsatlandırma veya tescil için belirlenmiş koşullara ve kullanım amaçlarına uymayan veya muafiyet kapsamında bulunmayan ürünlerin kullanılamayacağı, bu ürünlerin piyasaya arz edilebilmesi için Türkiye Halk Sağlığı Kurumu tarafından bu Yönetmelik’te belirlenmiş usullere göre ruhsatlandırılmış veya tescil edilmiş olması gerektiği göz önüne alındığında, biyosidal ürünlerin piyasaya arzı sırasında Türkiye Halk Sağlığı Kurumu tarafından Yönetmelik’te belirlenmiş usullere göre verilmiş ruhsat veya tescil belgesi dışında belge istenilmesinin rekabeti engelleyeceği, bu durumda larvasit yapısında bulunan aktif maddelerin üretildiği ülkelerden ilgili makamlarca onaylanmış ruhsat veya sertifikanın teklif ekinde sunulmasının istenilmesi hususunda mevzuat gereği bir zorunluluk bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu belgelerin istenilmesinin yerinde olmadığı, bu nedenle inceleme konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, İdari Şartnamenin 8.1’inci maddesinde yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında %15 (yüzde on beş) oranında fiyat avantajı uygulanacağına ilişkin düzenleme yapıldığı göz önüne alındığında, İhale İlanı ve İdari Şartname’de yer alan bahse konu düzenlemelerdeki ifadelerin tek bir istekliyi tarif edildiğine ilişkin değerlendirmenin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.